ADAPTAREA CONTRACTELOR ÎN CONTEXTUL CRIZEI ECONOMICE

1. ADAPTAREA CONTRACTELOR ÎN CONTEXTUL CRIZEIECONOMICE 8 aprilie 2009 Cornel Popa Avocat Asociat

2. Plan general • Reguli generale, contractele şi criza economică • Ce contracte pot fi afectate de impreviziune • Temeiuri juridice posibile pentru invocarea impreviziunii • Aplicaţii jurisprudenţiale • Aplicaţii legislative • Executarea contractelor în contextul crizei – probleme • Negocierea contractelor în contextul crizei – probleme • Prevenirea riscului valutar

3. Câteva reguli generale în materie contractuală • Principiul forţei obligatorii a contractului (pacta sunt servanda): contractul este “legea” părţilor • Contractul nu poate fi modificat unilateral sau de instanţa judecătorească • Forţa majoră este o cauză de exonerare de răspundere • Contractul se interpretează… • … după intenţia comună a părţilor • … în sensul în care produce efecte juridice • … conform bunei-credinţe şi echităţii • clauzele obişnuite se subînţeleg

4. Contractele şi criza. Impreviziunea • Cuvinte – cheie: rebus sic stantibus, hardship • Condiţii pentru a invoca impreviziunea • Inocenţa debitorului: nu culpă, nu în întârziere • Eveniment apărut după încheierea contractului • Eveniment imprevizibil la încheierea contractului • Dovada afectării echilibrului economic dintre părţi (“dacă circumstanţele noi ar fi fost cunoscute de la început, contractul s-ar fi încheiat în aceeaşi termeni?”) • Contractul trebuie să fie în curs de executare • Nu se confundă cu forţa majoră: debitorul rămâne capabil să-şi îndeplinească obligaţiile, dar în condiţii mai oneroase

5. Ce contracte pot fi afectate de impreviziune? • Contracte cu titlu oneros • Contracte cu executare succesivă • locaţiune • antrepriză etc. • Contracte afectate de termene sau condiţii suspensive • vânzare-cumpărare • Contracte în care obligaţiile se îndeplinesc cu întârziere?

6. Impreviziunea. Temeiuri juridice posibile • Nu există unanimitate de vederi nici în privinţa admisibilităţii impreviziunii, nici a temeiurilor sale juridice • Art.970 C.civ.: executarea contractelor cu bună-credinţă şi în conformitate cu echitatea • Art.981 C.civ.: clauzele contractuale obişnuite se subînţeleg • Abuzul de drept al creditorului care, insistând în îndeplinirea exactă a obligaţiei, duce la ruina debitorului • Îmbogăţirea fără justă cauză a creditorului • Lipsa cauzei (causa remota)

7. Aplicaţii ale impreviziunii. Per. interbelică (1) • Tribunalul Ilfov, 1920 • Afacerea Lascăr Catargiu v. Banca Bercovici • Cont curent deschis în 1912 • Devalorizarea leului faţă de francul belgian • “părţile trebuiesc considerate că încheind actul au admis clauza tacită rebus sic stantibus” • Tribunalul Mehedinţi, 1926 • Executarea unui contract de furnizare a bumbacului • Creşterea preţului bumbacului ca urmare a creşterii valorii lirei sterline

8. Aplicaţii ale impreviziunii. Per. interbelică (2) • Tribunalul Mehedinţi, 1926 (continuare) • “principiul legal că convenţiunile ţin loc de lege trebuie respectat pentru toate urmările care puteau fi prevăzute la încheierea lor şi nu pentru urmările care nu puteau fi prevăzute, cum sunt urmările de după războiul mondial … este indiscutabil ca dacă pârâta ar fi prevăzut în 1914 ca cursul lirei sterline ar putea suferi schimbarea de azi, prin deprecierea fantastică a leului, n-ar fi incheiat conventia” • Tribunalul Ilfov, 1922 • “Judecătorul are căderea să examineze echilibrul cauzal al unui contract, fiind suveran în aprecierea sa”

9. Aplicaţii ale impreviziunii după 1989 (1) • Contracte de locaţiune de gestiune • CSJ com., dec. 21/25.01.1994 (actualizarea chiriei ca urmare a inflaţiei; art.970 C.civ.) • Contracte de închiriere • TB com., dec.civ.224/05.02.1998 (contractul dădea locatorului posibilitatea majorării chiriei) • C.Ap.Bucureşti com., dec. 96/1994 şi 412/1994 (actualizarea chiriei ca urmare a inflaţiei; art.970 şi 977 C.civ.)

10. Aplicaţii ale impreviziunii după 1989 (2) • Contracte de vânzare – cumpărare • CSJ com., dec. 4456/02.11.1999 (actualizarea preţului cu rata inflaţiei, în lipsa unei clauze contractuale în acest sens, în temeiul art.970 şi 981 C.civ.) • CSJ com., dec. 347/25.01.2000 • ÎCCJ com., dec. 494/27.01.2005 (“menţinerea echilibrului contractual”) • S-a făcut referire la obligaţia debitorului în culpă de a plăti daune (preţul nu fusese achitat la timp) • Distincţia răspundere contractuală - impreviziune • Credite bancare • CSJ com., dec.1122/21.02.2003 (aplicaţie a noţiunii de cauză)

11. Aplicaţii legislative ale impreviziunii (1) • Art. 1 alin. (2) din O.U.G. nr.5/2001 privind procedura somaţiei de plată: ”Suma ce reprezintă obligaţia prevăzută la alin. (1), precum şi dobânzile, majorările sau penalităţile datorate potrivit legii se actualizează în raport cu rata inflaţiei aplicabilă la data plăţii efective” • Art.43 alin. (3) din Legea 8/1996 privind dreptul de autor şi drepturile conexe: ”În cazul unei disproporţii evidente între remuneraţia autorului operei şi beneficiile celui care a obţinut cesiunea drepturilor patrimoniale, autorul poate solicita organelor jurisdicţionale competente revizuirea contractului sau mărirea convenabilă a remuneraţiei”

12. Aplicaţii legislative ale impreviziunii (2) • Art.14 şi 15 din Legea nr. 195/2001 privind voluntariatul: “Dacă pe parcursul executării contractului de voluntariat intervine, independent de voinţa părţilor, o situaţie de natură să îngreuneze executarea obligaţiilor ce revin voluntarului, contractul va fi renegociat, iar dacă situaţia face imposibilă executarea în continuare a contractului, acesta este reziliat de plin drept.Renegocierea contractului de voluntariat se face la cererea scrisă a uneia dintre părţi, în condiţiile stabilite prin contract” • Art.2 alin. (2) din Legea nr.469/2002 privind unele măsuri pentru întărirea disciplinei contractuale: “Contractul trebuie să cuprindă în mod obligatoriu, în funcţie de natura sa, clauze contractuale referitoare la: … clauzele de consolidare a preţului în condiţiile inflaţiei şi devalorizării, riscul contractual,…”

13. Contracte în curs de executare – câteva întrebări • Există vreo clauză în contract care permite adaptarea contractului sau a unor clauze din acestea în caz de modificare a circumstanţelor? • Există vreo clauză de desfiinţare a contractului care să poată fi utilizată ca mijloc de a determina pe co-contractant să renegocieze? • Co-contractantul şi-a respectat obligaţiile? • Există vreo prevedere în legislaţia specială care să permită adaptarea contractului? • Să se realizeze o estimare a beneficiilor financiare ale fiecărei părţi la momentul încheierii contractului şi să se compare cu situaţia prezentă. S-a schimbat ceva în mod serios?

14. Contracte în curs de negociere (1) • Este admisibilă o clauză de impreviziune? • Vreau să am o clauză de impreviziune? • Avantaje • Păstrarea echilibrului contractual • Nici una dintre părţi nu va suporta obligaţiile devenite excesiv de oneroase • Dezavantaje • Incertitudine contractuală • Derogare de la principiul pacta sunt servanda

15. Contracte în curs de negociere (2) • Definirea situaţiei de impreviziune • a se vedea condiţiile cerute pentru invocarea impreviziunii • caz special: material adverse change • Efectul situaţiei de impreviziune asupra contractului • criterii cuantificabile • Cum se constată impreviziunea? • notificare • cenzura unui terţ

16. Contracte în curs de negociere (3) • Efectul impreviziunii • renegocierea contractului • suspendarea contractului • încetarea contractului • intervenţia instanţei sau a unui mediator • Formulele generale, de tipul “contractul se va modifica în cazul modificării circumstanţelor economice” sunt interpretabile • Preambulul contractului: poate descrie circumstanţele avute în vedere pentru încheierea contractului

17. Impreviziunea în noul Cod Civil Art.1284 – (1) Părţile sunt ţinute să-şi execute obligaţiile, chiar dacă executarea lor a devenit mai oneroasă. (2) Cu toate acestea, părţile sunt obligate să negocieze în vederea adaptării contractului sau încetării acestuia dacă executarea devine excesiv de oneroasă pentru una dintre părţi din cauza unei schimbări a împrejurărilor: a) care a survenit după încheierea contractului; b) care nu putea fi avută în vedere în mod rezonabil în momentul încheierii contractului; c) şi cu privire la care partea lezată  nu trebuie să suporte riscul producerii. (3) Dacă într-un termen rezonabil, părţile nu ajung la un acord, instanţa poate să dispună: a) adaptarea contractului pentru a distribui în mod echitabil între părţi pierderile şi beneficiile ce rezultă din schimbarea împrejurărilor; b) încetarea contractului la momentul şi în condiţiile pe care le stabileşte.

18. Prevenirea riscului valutar. Clauze posibile • Clauza monovalutară • Presupune referinţa la o monedă mai stabilă • Tipică pentru raporturile juridice interne, în care preţul este de obicei exprimat în euro, iar plata se efectuează în lei • Clauza plurivalutară • Coş valutar stabilit de: • Părţi • O instituţie specializată • Utilizarea unui curs de schimb fix