Sermaye Piyasası Kanununda Örtülü Kazanç Aktarımı

1. www.pwc.com Sermaye Piyasası Kanununda Örtülü Kazanç Aktarımı 22 Ekim 2013

2. Plan • Yasal çerçeve • İlişkili taraf işlemleri • Örtülü kazanç aktarımı yasağı • Cezai Sorumluluk • Kabahat Sorumluluğu • Tartışmalı konular

3. Kanuni Çerçeve

4. İlişkili Taraf İşlemlerine İlişkin 3 Temel Düzenleme

5. İlişkili Taraf İşlemleri SPKn. m.17/3

6. Kurumsal Yönetim Tebliğ TaslağıÖrtülü Kazanç Aktarımı • Değerleme yaptırma yükümlülüğü • Yaygın ve süreklilik arz eden işlemler için raporlama yükümlülüğü • Emsallere uygunluğun tespitindeMaliye Bakanlığı düzenlemelerine atıf yapılmıştır. “Transfer Fiyatlandırması Yoluyla Örtülü Kazanç Dağıtımı Hakkında Genel Tebliği'nin “Emsallere Uygunluk İlkesi”, “Emsallere Uygun Fiyat ya da Bedelin Tespitinde Kullanılan Yöntemler”, “Gayri Maddi Haklar” ile “Grup İçi Hizmetler” başlıklı bölümleri dikkate alınabilir.

7. Örtülü Kazanç Aktarımı Yasağı I SPKn. m.21

8. Örtülü Kazanç Aktarımı Yasağı II SPKn. m.21

9. Örtülü Kazanç Aktarımı Yasağı III Yükümlülükler • Belgeleme Yükümlülüğü • İlişkili taraf işlemlerinin; emsale, piyasa teamüllerine, ticari hayatın basiret ve dürüstlük ilkelerine uygun şartlarda gerçekleştirilmiş olduğunu belgelemek • Saklama Yükümlülüğü • Söz konusu tevsik edici bilgi ve belgeleri en az 8 yıl süre ile saklamak Sonuçlar • Tutar iadesi Kazanç aktarımının SPK tespiti hâlinde halka açık ortaklık aktarılan tutarın kanuni faiziyle iadesini talep eder. • Tedbirler (SPK’nın alabileceği) Denetleme sonuçlarını kamuya duyurulması İade davası açtırılması • Aykırılığın giderilmesini talep • İptal-Butlan-Yokluk davası açma • İmza yetkisi kaldırma, görevden alma vb. • Cezai Sorumluluk Güveni Kötüye Kullanma Suçu • Kabahat İdari para cezası

10. Örtülü Kazanç Aktarımı Yasağı ve Sorumluluk

11. Cezai SorumlulukGüveni Kötüye Kullanma Suçu • SPKn. m.110/1 • (c) Halka açık ortaklıklar ve kolektif yatırım kuruluşları ile bunların iştirak ve bağlı ortaklıklarının, yönetim, denetim veya sermaye bakımından doğrudan veya dolaylı olarak ilişkide bulundukları gerçek veya tüzel kişiler ile emsallerine uygunluk, piyasa teamülleri, ticari hayatın basiret ve dürüstlük ilkelerine aykırı olarak farklı fiyat, ücret, bedel, şartlar içeren anlaşmalar veya ticari uygulamalar yapmak veya işlem hacmi üretmek gibi işlemlerde bulunarak kârlarını veya malvarlıklarını azaltmak veya kârlarının veya malvarlıklarının artmasını engellemek • Güveni kötüye kullanma suçunun • nitelikli hâli • TCK m.155/2 • 3-7 yıl hapis ve 3000 güne kadar adli para cezası Aktif Pişmanlık (Yeni bir düzenleme) • Aktarılan tutar şirkete iade edilir VE • Ayrıca 2 katı Hazineye ödenirse. • Soruşturma öncesi ödenirse cezaya hükmolunmaz. • Soruşturma evresinde ödenirse, yarı oranında indirim, • Kovuşturma evresinde ödenirse, üçte bir oranında indirim yapılır.

12. Kabahatlerden Sorumluluk • SPKn. 103(6) • Halka Açık Ortaklıklar & Kolektif Yatırım Kuruluşları & İştirak ve Bağlı Ortaklıklar • Esas sözleşmeleri veya iç tüzükleri çerçevesinde • Basiretli ve dürüst bir tacir olarak veya piyasa teamülleri uyarınca • Kârlarını ya da malvarlıklarını korumak veya artırmak için yapmaları beklenen faaliyetleri yapmamaları yoluyla (PASİF) • İlişkili oldukları gerçek veya tüzel kişilerin kârlarının ya da malvarlıklarının artmasının sağlanması • İlgili tüzel kişiye 20.000-250.000 TL idari para cezası • Ceza miktarı elde edilen menfaatin iki katından az olamaz.

13. METODLAR: • Karşılaştırılabilir fiyat • Maliyet + • Yeniden satış • Kar paylaşımı • İDNKM • RİSK ANALİZİ • FONKSİYON ANALİZİ • RAPORLAMA: • BMVD’e kayıtlı mükelleflerin yurt içi ve yurt dışı işlemleri, • Serbest bölgelerde faaliyette bulunanların yurt içi işlemleri, • Diğerlerinin yurt dışı işlemleri Güvenli liman kuralları • İlişkili taraf işlemleri Özel YK prosedürü, değerleme, raporlama Belgeleme Vergi mevzuatı

14. Tartışmalı konular • İKİ ceza politikası (adli ceza/idari ceza), İKİ yargı düzeni.. • Pasif olmak aktif olmaktan neden daha az kötü? • Piyasa teamülleri ve ticari hayatın basiret ve dürüstlük ilkelerindeki belirsizlik • Emsale uygunluk ilkesi neden yeterli değil? • Şirket yöneticileri kendilerini nasıl koruyacak? (metodlar, belgelendirme standartları)

15. Teşekkürler..