1 / 43

JUDICIAL INTERCULTURAL COMMUNICATION IN FAMILY MEDIATION

Project JUST/2013/JCIV/AG/4628. JUDICIAL INTERCULTURAL COMMUNICATION IN FAMILY MEDIATION. Medi erea și soluționarea alternativă a litigiilor –SAL ( Alternative Dispute resolution A.D.R .) 30 th June - 3 rd July 2014 Cluj-Napoca, ROMANIA. Avv . Alessandro Bruni Fondator, CONCILIA LLC.

kibo-dudley
Download Presentation

JUDICIAL INTERCULTURAL COMMUNICATION IN FAMILY MEDIATION

An Image/Link below is provided (as is) to download presentation Download Policy: Content on the Website is provided to you AS IS for your information and personal use and may not be sold / licensed / shared on other websites without getting consent from its author. Content is provided to you AS IS for your information and personal use only. Download presentation by click this link. While downloading, if for some reason you are not able to download a presentation, the publisher may have deleted the file from their server. During download, if you can't get a presentation, the file might be deleted by the publisher.

E N D

Presentation Transcript

  1. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 JUDICIAL INTERCULTURAL COMMUNICATION IN FAMILY MEDIATION Medierea și soluționarea alternativă a litigiilor–SAL (Alternative Dispute resolutionA.D.R.) 30th June - 3rd July 2014 Cluj-Napoca, ROMANIA Avv. Alessandro Bruni Fondator, CONCILIA LLC. Profesor de mediere și conciliere, Academia Internațională de Științe ale Păcii, Roma Mediator și trainer de mediere acreditat de către Ministerul Justiției Președintele MediatorsBeyondBorders International, ordinul profesional Italia

  2. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 Soluţionarea alternativă a litigiilor (SAL): cadrulistoric comparatde referinţă.

  3. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 A.D.R. sau R.A.C.?

  4. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 ADR: ALTERNATIVE AMICABLE APPROPRIATE DISPUTE RESOLUTION

  5. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 ADR: • A.D.R. este acronimul care defineşte „Alternative Dispute Resolution”, cu alte cuvinte metodele de soluţionare alternativă a litigiilor (SAL). • În sens tot mai larg, A.D.R. se traduce ca Amicable/Appropriate/Adequate Dispute Resolution. • Metodele A.D.R. nu sunt „ALTERNATIVE” judecăţii ordinare (în sensul că acestea nu sunt în contrapoziţie cu judecata), ci sunt „INTEGRATIVE” judecăţii (în fapt, se vorbeşte şi despre Integrative Dispute Resolution). • O metodă A.D.R. nu exclude utilizarea unei alte metode A.D.R., aşa cum nu excludenici recurgerea la judecata ordinară.

  6. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 CARACTERISTICILEMETODELORA.D.R.

  7. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 Metode ADR: obligatorii şi neobligatorii Control minim al rezultatului Control maxim al rezultatului ADR nu are caracterobligatoriu ADR are caracterobligatoriu NEGOCIERE PROCES Mediere Mini trial Early neutral evaluation Arbitraj (tipuri de...) Med - Arb Control maxim al procesului Control minim al procesului

  8. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 Proceduri de soluţionare a conflictelor Proceduri: JudecataArbitrajulMediereaNegocierea Caracteristici: Voluntar\ InvoluntarăVoluntarVoluntarăVoluntară Involuntar Obligatoriu\Obligatorie;Obligatoriu;Dacă există un acord, Dacă există acord, neobligatoriusupusă recursului;supusrevizuirii;aplicabilă de obiceiaplicabilă conform contractului; conform contractului; „Terțul” în Terțhotărâtorimparțial Terțhotărâtorales Terțimparțial, Niciun terț procedurăimpus, deobicei fără de părți, deobicei cu agreatde părți, competențăspecifică; competențăspecificăînlesnește acordul Grad deFoarte formală, Mai puțin formal, adeseaInformală, în aparențăInformală, formalitateprocedurăeteronomă; procedură autonomă; destructurată;destructurată; Natura PosibilitateapărțilorPosibilitatea părțilorPrezentarealibera Prezentarea liberă procedurii de aprezenta probe șide aprezenta probe și a faptelor, argumentelora faptelor, argumente; argumente; șiintereselor; șiintereselor; ScopulDeciziemotivatăDeciziemotivată, Căutarea deacorduriCăutarea deacorduri fondatăpe norme conform dreptului, echității acceptabile de către părți; acceptabile de sau prin compromis; către părți; Privat\ PublicăPrivat, mai puținPrivată, mai puținPrivată; Public revizuireajudiciarărecunoașterea publică; 8

  9. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 Metode de soluționare a litigiilor: comparație privind metodele de căutare a soluției soluţie bazată pe interese soluţie bazată pe drepturi Soluţie bazată pe putere reducerea comunicării şi controlului la nivel de procedură şi rezultat creşterea caracterului coercitiv şi al controlului

  10. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 METODEA.D.R. VIZIUNEISTORICĂ

  11. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 A.D.R. în societăţile antice CHINA: Confucius: armonie naturală restabilită prin persuasiune morală şi acord (în trecut); Comisii de Conciliere Populară (în prezent). IMPERIUL ROMAN: consuetudine locală de încercare a concilierii înainte de a se prezenta în faţa pretorului. Magistraţii trebuia să consacre prin sentinţă acordul convenit anterior între părţi în litigiu. STATUL PONTIFIC: concilieri pontifice (Papa şi legaţii săi) din secolul al XII-lea pânăîn secolul al XIX-lea (spre ex.: concilierea legatului pontific Fabio Chigi între diferitele Puteri reprezentate la Pacea de la Wesftfalia (1885).

  12. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 A.D.R. în societăţile antice Un exemplu: Prima scrisoare a Sf. Paul către Corinteni (I Corinteni, 6:1-4) Sugerează să nu se ajungă cu disputele în tribunal, ci să se încerce soluţionarea disputei în interiorul comunităţii, poate cu ajutorul unui terţ imparţial.

  13. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 ADR în lumea anglosaxonă 1887 – Interstate Commerce Act: conciliere voluntară între Compania de Căi Ferate şi angajaţii acesteia. 1906 – Congresul American Bar Association, cu prezentarea susţinută de celebrul Roscoe Pound: „Efectul procedurii noastre, exagerat contencioase, nu înseamnă doar stimularea părţilor, martorilor şi juraţilor, ci şi răspândirea în comunitate a unui concept fals despre intenţiile şi scopurile dreptului [...]. Dacă legea este doar un joc, nici jucătorii care participă la el şi nici publicul care asistă, nu pot să fie împinşi de dorinţa de a se lăsacuceriţi de spiritullui, când văd că interesele lor sunt deservite mai bine, eludându-l […]. Astfel, tribunalele, instituite pentru a administra justiţia conform legii, se transformă în agenţi ori complici ai ilegalităţii”.

  14. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 ADR în lumea anglosaxonă 3) 1976 - Pound Conference Chief Justice Warren E. Burger, (Ret.) U.S. Supreme Court „Procesul tradiţional este o eroare care trebuie să fie corectată... În cazul unor litigii, procesul va fi singura modalitate, dar pentru multe alte cazuri, „concursul contradictoriu” trebuie să urmeze, cu trecerea timpului, calea pe care a luat-o procesul prin luptă și sânge. Sistemul nostru este prea costisitor, prea dureros, prea distructiv, prea ineficient pentru persoanele cu adevărat civilizate”. "Traditional litigation is a mistake that must be corrected... For some disputes trials will be the only means, but for many claims trials by adversarial contest must in time go the way of the ancient trial by battle and blood. Our system is too costly, too painful, too destructive, too inefficient for really civilized people".

  15. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 ADR în lumea anglosaxonă 1925 – Federal Arbitration Act, arbitrajul litigiilor privind contractele comerciale. 1998 – Modificarea Titlului 28 din Codul US (privind soluţionarea disputelor) invită toate tribunalele din districte să ofere părţilor unei cauze civile încercarea ADR „Mediation week” pe lângă Curţile americane, mediatorii stau la dispoziţie (uneori gratuit). Idea„multi-door court house” şi acorduri încheiate „on the Court’s steps”.

  16. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 DIFERITEMETODE A.D.R.

  17. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 Tipuri de ADR Medierea „Litigiul soluţionat de părţi cu ajutorul unui terţ neutru, specializat în favorizarea comunicării, creativităţii, corectitudinii soluţiei, care poate implica aspecte şi interese diferite de cele care au generat litigiul”.

  18. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 Tipuri de ADR Arbitrajul Procesul propriu-zis gestionat de judecători privaţi conform regulilor şi procedurilor alese de părţi. Pot să fie „administrate” (ad hoc) ori pot să „nu fie administrate”. Mai ales în SUA şi UK:  • Quick arbitration (arbitraj rapid) • High-Low Arbitration (arbitraj condiţionat) • Baseball-Last-Offer-Arbitration (arbitraj cu ofertă finală)

  19. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 Tipuri de ADR (mai ales în SUA şi Anglia) Med-arb (mediere-arbitraj) O combinaţie a celor două proceduri . Părţile care au încercat fără succes medierea, încredinţează soluţionarea litigiului arbitrilor care vor decide soluţia în mod obligatoriu. Med-then-Arb (mediere, apoi arbitraj) Pentru soluţionarea problemei de mediator / arbitru. Arb-Med (arbitraj-mediere)

  20. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 Tipuri de ADR (mai ales în SUA şi Anglia) SmallClaims Resolution (soluţionarea revendicărilor mici) Procedura abreviată pentru disputele de mici dimensiuni (precum litigiile de co-proprietate sau accidentele rutiere), oferită în general gratuit de organizaţiile publice care se ocupă de servicii de mediere.

  21. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 Tipuri de ADR (mai ales în SUA şi Anglia) Dispute Review Board (colegiu tehnic consultativ) Comitete permanente care urmăresc gestionarea unui contract, având ca obiect proiecte complexe, şi soluţionează rapid şi în timp real eventualele litigii, evitând tribunalul. Nu are valoare obligatorie.

  22. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 Tipuri de ADR (mai ales în SUA şi Anglia) Early Neutral Evaluation (evaluarea preliminară) Mediere privată la care părţile sunt rugate să apelezeprin invitaţia explicită a Curţilor de justiţie din Statele Unite, când acestea consideră probabilă soluţionarea disputeiîn fază preliminară, în baza recomandărilor făcute de un expert (de obicei, un judecător în pensie sau un avocat în vârstă, expert în A.D.R.), care convinge părţile să ajungă la un acord de mediere. Utilă pentru părţi pentru o evaluare ex ante faţă de cauza judiciară. Nu este obligatorie

  23. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 Tipuri de ADR (mai ales în SUA şi Anglia) Mini-trial (mini-proces) Mini-proces care permite economisire de cost şi timp (este suficient să ne gândim că faza discovery, care într-un proces normal poate dura luni de zile, aici este limitată în timp) şi o elasticitate mai mare în reguli, dar impune prezenţa apărătorilor părţii care apără până la capăt poziţiile părţilor asistate de ei în faţa unui complet format în mod normal de senior manger-ii celor două societăţi în litigiu şi prezidat de un neutral care este un mediator. Rezultatul nu este obligatoriu.

  24. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 Tipuri de ADR (mai ales în SUA şi Anglia) Rent-a-Judge (judecător privat) La cererea părţilor, decizia de soluţionarea a disputei va fi încredinţată unui judecător, de obicei în pensie şi plătit de părţi, la nevoie „închiriat”, care, după ce a examinat probele şi argumentele părţilor, va decide în privinţa cauzei. Rezultatul este obligatoriu.

  25. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 Tipuri de ADR (mai ales în SUA şi Anglia) Summary Jury Trial (judecată consultativă) Evaluarea sumară a posibilelor rezultate ale unui proces real în faţa unui complet, pentru a determina părţile înspre o soluţionare de mediere; acelaşi judecător numeşte completul care decide în mod neobligatoriu. Ulterior, se discută verdictul pe care părţile şi-l pot însuşi sau nu. În lipsa unui acord: proces.

  26. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 Tipuri de ADR (mai ales în SUA şi Anglia) Partnering Dialogue (întâlnire de parteneriat) Procedura urmăreşte prevenirea unei dispute privind gestionarea unui proiect complex (spre ex., joint-venture, financiar, de construcţie, imobiliar, etc.), înainte de a da curs lucrărilor. Se concretizează în câteva întâlniri între toate părţile implicate în proiect, în prezenţa unui terţ neutru.

  27. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 ODR = on line dispute resolution EDR = electronic dispute resolution

  28. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 ADR în lume MEDIEREA INTERNAŢIONALĂ Art. 33 din Carta ONU „Părţile la orice diferend a cărui prelungire ar putea pune în primejdie menţinerea păcii şi securităţii internaţionale trebuie să caute să-l rezolve, înainte de toate, prin tratative, anchetă, mediaţie, conciliere, arbitraj, pe cale judiciară, recurgere la organizaţii sau acorduri regionale sau prin alte mijloace paşnice, la alegerea lor. Consiliul de Securitate, când socoteşte necesar, invită părţile să-şi rezolve diferendul prin asemenea mijloace”.

  29. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 ADR în lume CÂTEVA CENTRE DE EXCELENŢĂ PENTRU STUDIUL MEDIERII: Chartered Institute of Arbitrators

  30. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 MEDIEREA ŞI CARACTERISTICILE SALE

  31. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 MEDIEREA: câteva definiţii (sau negocierea profesionistă asistată) „Medierea înseamnă un proces structurat, indiferent cum este denumit sau cum se face referire la acesta, în care două sau mai multe părţi intr-un litigiu încearcă, din proprie iniţiativă, să ajungă la un acord privind soluţionarea litigiului dintre ele, cu asistenţa unui mediator. Acest proces poate fi iniţiat de către părţi, recomandat sau impus de instanţă sau prevăzut de dreptul unui stat membru”. (Art. 3 lit. a) din Directiva 2008/52/CE) “Mediation is a flexible process conducted confidentially in which a neutral person actively assists parties in working towards a negotiated agreement of a dispute or difference, with the parties in ultimate control of the decision to settle and the terms of resolution“. (Centre for Effective Dispute Resolution – CEDR, UK) «Mediation is a process wherein the parties meet with a mutually selected impartial and neutral person who assists them in the negotiation of their differences». (JAMS, USA). «Mediation is: Consensus facilitated by a trusted neutral person». (International Mediation Institute, IMI, The Netherlands) „Medierea este o negociere facilitată care se desfăşoară sub controlul şi asistenţa unui terţ, mediatorul, cu scopul de a îndruma părţile înspre găsirea unui acord care să mulţumească ambele părţi, din dorinţa de a pune părţile respective într-o situaţia mai favorabilă decât cea în care se aflau anterior”. (CONCILIA LLC.).

  32. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 DIFERITE TIPURI DE MEDIERE • Facultativă • Obligatorie • De evaluare • De facilitare • Inter-procesuală (în timpul şi în cadrul unui proces) • Extrajudiciară (în afara procesului) • De drept comun • Specială (fiind dispusă de o lege specială) • Administrată (de un organism de mediere cu un regulament şi tarifar propriu) • Ad hoc (unde regulile sunt decise pe moment între părţi şi mediator) • Cu un singur mediator • Cu doi sau mai mulţi mediatori (co-mediere)

  33. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 MEDIEREA JUSTIŢIA ORDINARĂ Procesul are caracter privat Procesul are caracter public Procesul este din proprie iniţiativă(a se vedea, însă, ca exemplu art. 5 din Decretul legislativ 28/2010, lege italiană) Procesul este obligatoriu Proces (tipic) informal Proces formal Proces fără fază de cercetare Prevede o fază de cercetare (strângerea de probe) „Terţul” poate fi ales de părţi Judecătorul este impus (judecător normal) Între părţi se încheie un acord (adesea!) Se încheie cu o sentinţă pronunţată de judecător Acordul este cu titlu executoriu (după ratificare) Sentinţa de gradul întâi este provizoriu executivă (a se vedea, însă, ca exemplu art. 282 din Codul de procedură civilă italian) Apărarea tehnică nu este obligatoriue(a se vedea, însă, ca exemplu legea italiană) Apărarea tehnică este (în mod normal) obligatorie

  34. Iceberg-ul conflictului Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 JUDECATĂ ORDINARĂ A TRIBUNALULUI: DECIZIA JUDECĂTORULUI SAU ACORDUL PĂRŢILOR – MODEL WIN-LOSE A B DREPTURI DREPTURI Poziţii NIVEL INIȚIAL PARTEA COMUNĂ INTERESE MEDIEREA: DECIZIA PĂRŢILOR, MODEL WIN-WIN (DE COOPERARE)

  35. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 CÂTEVA AVANTAJE ALE MEDIERII + • Economisire de bani • Economisire de timp • Căutarea soluţiei din propria iniţiativă a părţilor • Se poate ajunge „ultra petita” • Părţile sunt sprijinite de un profesionist în rezolvarea problemei • Soluţii bazate pe interesele şi nevoile tuturor părţilor • Se facilitează menţinerea relaţiilor • Dreptul de a renunţa în orice moment la acorduri fără prejudecăţi • Caracter informal • Confidenţial • Încheierea este (sau poate să fie) cu titlu executoriu (exemplu: în Italia) • Posibilitatea de a alege mediatorul • Asistenţa unui avocat nu este întotdeauna obligatorie (cu excepţia unor cazuri - exemplu: în Italia)

  36. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 CÂTEVA DEZAVANTAJE ALE MEDIERII - • Cine vede dezavantaje???

  37. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 CUM AJUNG PĂRŢILE LA MEDIERE • Clauză contractuală • Conform legii • De comun acord • La cererea uneia dintre părţi • În Italia: pentru medierea civilă şi comercială este necesară depunerea cererii de mediere la un Organism de mediere acreditat de Ministerul Justiţiei.

  38. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 CÂTEVAACTE NORMATIVE PRIVINDMEDIEREA

  39. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 A.D.R. în câteva surse internaţionale • AAA – Commercial Arbitration Rules and Mediation Procedures • UNCITRAL (Working Group II, on International Arbitration and Conciliation) • WIPO (intellectual-property mediation rules) • ICC ADR Rules • Milan Chamber of Commerce, Italy (Italy-China Business Mediation Center) • ICSID Convention • Convenţia privind recunoaşterea şi executarea sentinţelor de arbitraj străine (denumită New York Convention, încheiată la New York, la 10 iunie 1958)

  40. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 A.D.R. în Uniunea Europeană: exemple de acte normative • 1998 - Recomandări 98/257/CE – consumatori. • 1998 - Directiva 98/10/CE a Parlamentului European şi al Consiliului din 26 februarie 1998, privind aplicarea furnizării unei reţele deschise (FRD) la telefonia vocală şi la serviciul universal pentru telecomunicaţii într-un mediu competitiv (GUCE L 101), prevede ca „procedurile puţin costisitoare, uşor accesibile şi în linie de principiu trebuie să fie disponibile la nivel naţional pentru soluţionarea acestor diferenduri în mod echitabil, transparent şi imediat în Statele membre”. • 1999 - Consiliul de la Tampere (FI): Procedurile extrajudiciare alternative ar trebui să fie create de Statele Membre pentru „un acces mai bun la justiţie”. • 2000 – În ceea ce priveşte litigiile consumatorilor în materie de comerţ electronic, rolul soluţionării alternative a litigiilor este subliniat de Directiva 2000/31/CE privind comerţul electronic, fiind reluat într-o declaraţie comună a Consiliului şi Comisiei cu ocazia adoptării Regulamentului (CE) nr. 44/2011, aşa-zisul regulament „Bruxelles I”, privind competenţa jurisdicţională, recunoaşterea şi executarea deciziilor în materie civilă şi comercială.

  41. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 A.D.R. în Uniunea Europeană: exemple de acte normative 5) 2002 - Directiva 2002/21/CE a Parlamentului European şi al Consiliului din 7 martie 2002 privind instituirea unui cadru de reglementare comun pentru reţelele şi serviciile de comunicaţii electronice (Directivă-cadru), prevede structuri non judiciare pentru soluţionarea litigiilor între profesionişti. 6) 2003 – Carta Verde A.D.R. 7) 2003 – În ceea ce priveşte relaţiile familiale, Comisia Europeană a încercat să promoveze soluţionarea alternativă a litigiilor în Regulamentul (CE) 2201/2003 din 27 noiembrie 2003 privind competenţa, recunoaşterea şi executarea hotărârilor judecătoreşti în materie matrimonială şi în materia răspunderii părinteşti. 8) 2004 – Codul European de Conduită pentru Mediatori

  42. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 A.D.R. în UE: exemple de acte normative • 9) 2008 - Directiva nr. 2008/52/CE a Comisiei Europene (21 mai 2008) privind anumite aspecte ale medierii civile şi comerciale. • 10) 2011 – Rezoluţia Parlamentului European din 13 septembrie 2011 cu privire la aplicarea Directivei privind medierea în Statele membre, impactul acesteia asupra medierii şi adoptarea ei de către Tribunale (2011/2026 (INI)). • 11) 2013 – Directiva 2013/11/UE a Parlamentului European şi Consiliului din 21 mai 2013 privind soluţionarea alternativă a litigiilor în materie de consum(care modifică Regulamentul (CE) nr. 2006/2004 şi Directiva 2009/22/CE). • 12) 2013 – Regulamentul UE nr. 524/2013 al Parlamentului European şi Consiliului din 21 mai 2013 privind online a litigiile în materie de consum(care modifică Regulamentul CE nr. 2006/2004 şi Directiva 2009/22/CE).

  43. Project JUST/2013/JCIV/AG/4628 Întrebări???

More Related