Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

1. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

2. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad • Índice • Legislación aplicable • Consentimiento • Consideraciones a tener en cuenta • Nuevas propuestas legislativas • Potestad sancionadora de la Agencia Española de Protección de Datos • Infracciones y sanciones • Procedimientos sancionadores por envío de comunicaciones comerciales por SMS

3. Mensajería móvil. Aspecto legales y de privacidad • 1.1 Legislación aplicable • El envío de comunicaciones comerciales por medios electrónicos se rige por la siguiente normativa: • Ley Orgánica 15/1999 de 13 de diciembre de protección de datos de carácter personal, en adelante LOPD. • Ley 34/2002, de 11 de julio, de servicios de la sociedad de la información y de comercio electrónico, en adelante LSSI.

4. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad 1.2 Legislación aplicable • Con independencia del medio utilizado, el envío de publicidad implica un tratamiento de datos personales. • SIEMPRE será de aplicación la LOPD. • Cuando el envío de comunicaciones comerciales es por MEDIOS ELECTRÓNICOS. • Se aplica además, la LSSI.

5. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad 1.3 Legislación aplicable Resaltar que: La LSSI EXCLUYE • expresamente como servicios de la sociedad de la información los prestados por medio de telefonía vocal, fax o télex.

6. 1.4 Legislación aplicable La LSSI no recoge de forma específica la figura del SMS, ya que se refiere “a otro medio de comunicación electrónica equivalente”, entonces ¿Qué entendemos por este último término? ¿Incluye el envío de SMS? Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

7. 1.5 Legislación aplicable La respuesta la encontramos en: La Directiva 2002/58/CE conocida como la “Directiva sobre la privacidad y las comunicaciones electrónicas” en su Considerando 40, ESTABLECE La necesidad de obtener el consentimiento EXPRESO y PREVIO para el envío de publicidad a través de SMS Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

8. 2.1 ¿Qué tipo de consentimiento se exige? EXPRESO Salvo que exista una relación contractual previa. ¿Qué se entiende por este término? La respuesta la encontramos en el libro“SPAM y Comunicaciones Comerciales No Solicitadas” escrito por Raquel Guillén Catalán. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

9. 2.2 ¿Qué tipo de consentimiento se exige? La relación contractual previa incluye negociaciones preliminares mantenidas con el cliente. Dichas negociaciones se pueden haber establecido en cualquier momento. El número de teléfono para el envío de SMS se puede haber obtenido de forma lícita pero no en el ámbito propio de esta relación. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

10. 2.3 ¿Qué tipo de consentimiento se exige? La conclusión a la que llega dicha autora es que: El Derecho comunitario no ampara esta situación. La Directiva es más precisa, al exigir que los datos se hubiera obtenido en el contexto de la venta de un producto o de un servicio. Las Directivas son normas jurídicas de establecimiento de mínimos, que el Derecho de los Estados miembros debe necesariamente respetar, prevaleciendo, en caso de conflicto, la interpretación y la aplicación prevista en el Derecho comunitario en virtud del principio de primacía. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

11. 2.4 ¿Qué tipo de consentimiento se exige? La Ley también determina que: Los datos se hayan obtenido de forma lícita, y Se emplearan para el envío de comunicaciones comerciales referentes a productos o servicios de su propia empresa que sean similares a los que inicialmente fueron objeto de contratación con el cliente. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

12. 2.5 ¿Qué tipo de consentimiento se exige? Ante este concepto nos preguntamos ¿similares en qué?; ¿en precio, en destino, en estilo?...) Tanto la redacción comunitaria como en la legislación española no queda claro a qué se refiere la expresión “productos de características similares”. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

13. 3.1 ¿Cómo se puede recoger el consentimiento? El consentimiento se puede recoger de distintas formas, lo fundamental es: INFORMAR ¿Cómo? Incluyendo la “leyenda” en los formularios o cupones en los términos del artículo 5 de la LOPD. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

14. 3.2 Derecho de información. Art. 5 LOPD Los interesados a los que se le soliciten datos personales deberán ser previamente informados de modo EXPRESO, PRECISO E INEQUÍVOCO: De la existencia de un fichero, de la finalidad de la recogida de éstos y de los destinatarios de la información. b) Del carácter obligatorio o facultativo de su respuestas a las preguntas que le sean planteadas. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

15. 3.3 Derecho de información c) De las consecuencias de la obtención de los datos o de la negativa a suministrarlos. d) De la posibilidad de ejercer los derechos de acceso, rectificación, cancelación y oposición. e) De la identidad y dirección del responsable del tratamiento. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

16. Recordad que para el envío de comunicaciones comerciales a través de SMS se exige el consentimiento expreso. A continuación se exponen varios ejemplos de diferentes maneras de solicitar el consentimiento. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

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18. HOME ENGLISH. ENVÍO POSTAL Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad Si desea recibir información sobre nuestros curso, no olvides marcar la siguiente casilla Si, deseo recibir información* Mediante la aceptación del envío de información nos autoriza a enviarle información comercial a través de su cuenta de correo electrónico así como otros medios electrónicos equivalentes, con el fin de evitar la recepción de correspondencia no deseada tal y como establece la Ley de Servicios de la Información y del Comercio Electrónico (LSSI)

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20. EL PAIS Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad “… Asimismo, se solicita su consentimiento para remitirles dichas comunicaciones comerciales por medio de correo electrónico u otro medio de comunicación electrónica equivalente, en el caso de que no desee recibir dichas comunicaciones a través de este medio marque la casilla indicada al efecto: (x) Si, estoy de acuerdo en recibir información comercial de DIARIO EL PAIS, S.L. a través de mi correo electrónico o medio comunicación electrónica equivalente. ( ) No deseo recibir información comercial de DIARIO EL PAIS, S.L. a través de mi correo electrónico o medio de comunicación electrónica equivalente. (Si marca esta opción prevalecerá sobre la anterior)…”

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23. VENCA. PAGINA WEB Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad AUTORIZACIÓN PARA RECIBIR INFORMACIÓN POR MEDIOS ELECTRÓNICOS Si, acepto recibir información comercial, ofertas y promociones de Venca No deseo recibir información comercial, ofertas y promociones de Venca

24. 4.1Acreditación del consentimiento ¿Cómo? Si se recoge en papel, guardando los cupones o formularios utilizados. Si se recoge a través de Internet, almacenando la información en los servidores. Si se recoge a través de SMS, guardando el mensaje de envío y contestación. Si se recoge por teléfono se debe grabar la conversación. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

25. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad 5.1 Consideraciones a tener en cuenta • Para garantizar el cumplimiento de la normativa las comunicaciones comerciales realizadas por vía electrónica deberán: • Ser claramente identificables como tales. • Indicar la persona física o jurídica en nombre de la cual se realizan.

26. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad • 5.2 Consideraciones a tener en cuenta • Incluirán al comienzo del mensaje la palabra PUBLICIDAD.

27. 5.3 Consideraciones a tener en cuenta En todo caso, se deberá ofrecer al destinatario: La posibilidad de oponerse al tratamiento de sus datos con fines promocionales. ¿Cómo? Mediante un procedimiento sencillo y gratuito. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

28. 5.4 Consideraciones a tener en cuenta ¿Cuándo? Tanto en el momento de la recogida de los datos como en cada una de las comunicaciones comerciales que se le dirijan. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

29. 6.1 Nuevas propuestas legislativas El Anteproyecto de Ley de Impulso de la Sociedad de la Información contempla los siguientes cambios: Al inicio del mensaje pueda incluirse la abreviatura “publi”. La persona física o jurídica en nombre de la cual se realizan las comunicaciones comerciales deberá ser claramente identificable. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

30. 6.2 Nuevas propuestas legislativas El Senado ha aprobado por unanimidad una moción, orientada a garantizar los derechos de los usuarios de SMS frente a los posibles fraudes o irregularidades en la gestión de entregas de premios o de opiniones de los ciudadanos en concursos de televisión. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

31. 7.1 Potestad sancionadora de la Agencia Española de Protección de Datos La Agencia Española de Protección de Datos es la encargada de sancionar la imposición de sanciones por la comisión de las infracciones tipificadas en los artículos 38.3. b) y 38.4. d) de la LSSI. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

32. 7.2 Infracciones En concreto la Agencia sancionará por Art. 38.3 b) LSSI Son infracciones graves El envío masivo de comunicaciones comerciales por correo electrónico u otro medio de comunicación electrónica equivalente a destinatarios que no hayan autorizado o solicitado expresamente su remisión, o el envío, en el plazo de un año, de más de tres comunicaciones comerciales por los medios aludidos a un mismo destinatario, cuando éste no hubiera solicitado o autorizado su remisión. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

33. 7.3 Infracciones Y por: Art. 38.4 d) LSSI Son infracciones leves El envío de comunicaciones comerciales por correo electrónico u otro medio de comunicación electrónica equivalente a los destinatarios que no hayan solicitado o autorizado expresamente su remisión, cuando no constituya infracción grave. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

34. 7.5 Sanciones Las sanciones que pueden imponer van desde 30.000 hasta150.000 euros. Además de los consiguientes perjuicios para la empresa (deterioro de la imagen, publicación de la sanción en la página de la AEPD …) Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

35. 8.1 Publicación de las resoluciones de la Agencia Española de Protección de Datos En la Instrucción 1/2004, de 22 de diciembre, se determina que la Agencia publicará las resoluciones que se refieran a procedimientos iniciados a partir del 1 de enero de 2004. Por ello, en la página Web de la Agencia, hay publicados varios procedimientos sancionadores sobre el envío de publicidad a través de SMS. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

36. 8.2 Procedimientos sancionadores por envío de comunicaciones por SMS Nº PS/00159/2004/R/00690/2004. La entidad denunciada era CELLCOM DEUTSCHLAND, GMBH. El denunciante notifica la recepción de numerosos mensajes en su móvil con el siguiente texto: “From: +0000 Enhorabuena! Un nokia, una cámara digital o un viaje ya es tuyo. Sin sorteos. Manda un sms URGENTEMENTE con la palabra MOLAR al 0000 www.nosms.com 0.90eur”. El procedimiento fue archivado. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

37. Nº PS/00006/2005/R/00551/2005. La entidad denunciada es FORENAI NETWORK S.L. Denuncia presentada por TELEFÓNICA MÓVILES DE ESPAÑA S.A. por envío masivo a clientes de dicha entidad, por parte de algunos agentes, de mensajes cortos no solicitados que “inducen a llamar, a un número/s de tarificación adicional en los que se ponen en práctica actuaciones de presunto carácter fraudulento” “ENHORABUENA su número de teléfono ha sido elegido con un Nokia 3650 ó 7250, para conseguirlo llama al, #### promoción limitada coste 0,91 min”. Infracción del Art. 21 de la LSSI. La sanción impuesta es de 150.000 euros Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

38. Nº PS/00027/2005/R/00776/2005. La entidad denunciada es TELEFÓNICA MÓVILES ESPAÑA, S.A. Telefónica remitió cinco mensajes MMS al denunciante, sin haber acreditado que disponga de su autorización expresa y previa de conformidad con lo dispuesto en el artículo 21.1 LSSI pues la cláusula no resulta suficiente para la remisión de comunicaciones comerciales por vía electrónica. El procedimiento implantado por Telefónica resulta válido para solicitar el consentimiento tácito (LOPD) pero no el EXPRESO (LSSI) Se impone una multa de 30.001 euros a Telefónica por la infracción del artículo 21 de la LSSI. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

39. Concluyo, resaltando que para poder utilizar una vía de fidelización tan potente como el SMS debemos: Tener el consentimiento EXPRESO de los interesados Cumplir los requerimientos exigidos por la LSSI Para ello PDM DIGITAL dispone de la plataforma adecuada DIDIMO y de los medios para conseguirlo. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad

40. Mensajería móvil. Aspectos legales y de privacidad • Muchas gracias por su atención • Si tienen cualquier consulta, pueden dirigirse a: • Ángeles Martínez (mamartinez@pdm.es) Asesoría jurídica

41. Travesía Costa Brava, 6 28034 Madrid tel.: 91 382 20 04 www.pdm.es pdmmadrid@pdm.es Valencia, 243- 245 2ª-4ª 08007 Barcelona tel.: 93 272 08 90 fax: 93 467 48 01 www.pdm.es