Justificaciones del Arbitraje Internacional

1. Alternativas para el manejo del litigiomasivo, la experiencia de los EE.UU.Luis Enrique Cuervo

2. Justificaciones del ArbitrajeInternacional • Foro neutral-imparcial ----- soberanía ? • Menorcosto ------ costos altos • Mayor eficiencia ---- demora comparable • Confidencialidad del resultado • Mantener la relacióncomercial a pesar del conflicto. • Especialidad en el conocimiento de unamateria --- somos del Club?

3. Para qué el Derecho y quéinteresessirve? • Se resuelven ante los tribunales los principalesconflictos de la sociedadColombiana? • Confían los ciudadanos en susjueces? • Cuáles la experiencia de los usuarios del sistema? • Acuden los ciudadanos a los jueces para resolver susdiferencias? • Cómo se mide el éxito o fracaso del sistemajurídico? • Estándesempeñando los jueces y tribunales el papelque les corresponde para hacerposible la paz? • Se utilizanadecuadamente los recursoslimitadosasignados al poder judicial? • Traducenlasdecisiones de los jueces el concepto de justicia del ciudadanocomún? • Se garantizarealmente el derecho de acceder a la administración de justicia? (art 229 C.P.) • Recibe el poder judicial el mismotratoque el legislativo y el ejecutivo?

4. Dondequeremosque se realice el encuentro? Jueces y Tribunalestransparentes. En otrosterrenos?

5. Legitimidad de los Jueces • The very legitimacy of the courts depends on the public belief that judges will treat every party without bias or favor, and that any party, regardless of wealth or connections, can have a fair day in court.

6. El litigiocomoinstrumento para resolver ciertascontroversias • Quiencontrola los abusos de los grandesgruposeconómicos? • El legislador? El ejecutivo? • Mecanismosprocesalesquepermitenpromover la justicia: • Perjuiciosejemplarizantes. • Acciones de clase. • El jurado.

7. El problemageneradopor el asbesto • 1930 comienzan a conocerse los problemasrelacionados con la exposición al mismo. • Efectospuedenproducirse 40 añosdespués. • Para el 2000 más de 200,000 habíanmuertoporenfermedadescausadasporcontacto o exposición al asbesto. • Radicación de miles de demandas y congestión de procesos en cortesfederales y estatales.

8. Consecuencias de la“CRISIS PROCESAL DEL ASBESTO” • Demoras en la tramitación de los procesos. • Necesidad de realizarjuiciosdemasiado largos. • Litigiorepetitivo de los mismostemas. • Costos de litigiosuperiores a los beneficiosrecibidosporlasvíctimas. • Agotamiento de los activos de los demandados en perjuicio de demandantesfuturos.

9. Crisis Procesal del Asbesto • La Corte Supremaconcluyóque el legisladordebíaactuar: crearlegislaciónnacional para resolver los litigios. • El legisladornuncaactuó. • Las cortesdecidieronconsolidar los procesos para promoverunatransacción a nivelnacional. • Asísurgen los primerostrámites de acción de clase.

10. Dos mecanismosprocesales Multidistrict Litigation Class Actions

11. Mutidistrict Litigation • Demandas ante cortesfederales de muchosestados. • Cuestionescomunes de hecho o de derecho. • Consolidación del proceso en una sola corte para evacuardiligenciasprevias al juicio. • La consolidaciónsuelellevar a la transacción de la disputa. • La decisión la adopta un panel judicial.

12. Recomendaciones del Congreso en 1990 a través del Civil Justic Reform Act • Guía para la adecuadaadministración de los litigios: • Llevar a cabo el juicio en un plazomáximo de 18 meses. • Limitar en el tiempo la presentación de memoriales. • Limitar en el tiempo la etapaprobatoria (discovery) • Designar un funcionario judicial quedesde el comienzo del proceso: • Evalúe la posibilidad de unatransacción • Identifiqueaspectosesenciales del proceso y plantee la bifurcación. • Elaboreprograma para la práctica de pruebas, promueva el intercambiovoluntario de información.

13. Acciones de clase

14. Las acciones de clase,unabuena forma de hacerdinero? • $206 billones –compañíasfabricantes de cigarrillos. • $9.2 billones – derrame del pozo Deepwater Horizon de BP. • $7.2 billones –accionistas de la Enron • $6.2 billones – accionistas de World Com • $5 billones –perjudicadosderrame del Exxon Valdes

15. Un mecanismo para la defensa de ideales • Quiéndefiende a los miles de ahorradoresqueperdieron los ahorros de suvidainvertidos en acciones de “grandescompañías”? • Quiénrepresenta a los pescadoresqueperdieronsusustentodebido a un derrame de petróleo en el mar? • Quién se interesa en evitarquelasgrandescompañíastelefónicas no le trasladen cargos injustos a los usuarios? • Puedenser un mecanismoefectivo de control de los poderososgruposeconómicos. (corregirdañossociales) • Consecuencia de la era de la economía y lascomunicaciones “en masa” • Mecanismo de financiación de litigiosque de otramaneranunca se adelantarían. • “Chantajeefectivo” para transarpleitos con miles de demandados.

16. Tres Areas Principales • Temaslaborales (labor/employment) • Demanda de empleados de Walmart pordiscriminación de género • Fraude a los consumidores (consumer fraud) • Acciones en bolsa (securities) • Reguladas en la Regla 23 de lasReglasFederales de Procedimiento Civil.

17. Definición • Las “classactions” son simplemente un mecanismo procesal que permite a uno o más demandantes tramitar una demanda a nombre de un grupo o clase de personas identificado por ciertas características comunes. • Excepción al principio de legitimación procesal en virtud del cual la sentencia únicamente afecta a quienes son partes. La acción de clase beneficia a todos los miembros representados.

18. Congreso en el 2005 • “son importante y valioso instrumento del sistema legal cuando permiten la solución justa y eficiente de reclamos legítimos de muchas partes”.

19. EE.UU. Sistema federal

20. Texas Cortes Federales Cortes Estatales

21. El proceso civil en los EE.UU • Cortes Federales: jurisdicciónlimitada • Cuantía superior a $75,000 • Federal question (Constitución, leyesfederales, afectan los intereses del gobierno federal, derechomarítimo, tratados) • Diversity (intereses de diversosestados) • Cortes Estatales: competencia para decidir la mayoría de los casos. • Regla 2 de lasReglasFederales de Procedimiento Civil: consagra un únicoprocedimiento.

22. Civil Action • FaseEscrita • Escritos o memoriales: (pleadings) • Complaint (plaintiff) • Answer (defendant) • Counterclaim • EtapaProbatoria (discovery) • Request for admissions • Interrogatories • Request for production • Depositions • experts • Motion for Summary Judgment • Juicio (trial) • Cross examination • Apelación

23. Beneficios de lasAcciones de Clase • Mecanismo efectivo para controlar sociedades o grupos poderosos y exigirles que se comporten conforme a la ley. • La remuneración de los abogados con base en el sistema de cuota Litis (contingencyfee) permite que se litigen casos que de otra manera no se litigarían. Son el único instrumento que permite litigar muchas pretensiones de bajo monto. • Son el medio ideal y eficiente para representar un número importante de “consumidores” y/o de víctimas. • Son un medio para tramitar de una manera económica y conveniente demandas similares. • Son un instrumento que permite el uso eficiente de los recursos de las cortes y de los litigantes. • Se convierten en una herramienta indirecta de regulación.

24. La Regla 23 de las Reglas Federales de Procedimiento Civil (Federal Rules of Civil Procedure). • 1. Multiplicidad de partes. (numerosity). • Una clase tan numerosa que haga imposible o impráctica la acumulación de los procesos. (por lo menos 40 miembros –Segundo Circuito) • 2. Aspectos comunes. (commonality) • Aspectos comunes de hecho o de derecho entre los miembros. • 3. Pretensión típica (typicality). • Las pretensiones del demandante so típicas de la clase (intereses comunes) • 4. Debida representación (adequacy of representation). • Los representantes protegerán de manera justa y efectiva los intereses de la clase. Conocimiento y experiencia de los abogados en el manejo de estos temas.

27. La Certificación de la Clase • Define la clase • Determinalaspretensiones de los miembros • Establece el objeto del proceso y lasposiblesdefensas. • Designa un abogadoquerepresenta los intereses de la clase. • Si no se certifica la clase la demandacontinúacomodemanda individual.

28. Notificaciones • En ciertoscasos la realizadirectamente la Corte. • Informa al miembroquepuedehacerse parte en el proceso. • Si los miembrosestánidentificados a cadaunodebeenviarsenotificaciónescrita. En ciertoscasos se permite el uso de avisos de prensa, radio o televisión. • El pago de lasnotificacionescorresponde al demandante.

29. La elección de permanecer o serexcluido (opt-out) • Quienrecibe la notificacióndebemanifestarsudeseo de serexcluido. • Si no lo haceprecluyesuoportunidad de presentarunaacción individual independiente.

30. Decisiones de la Corte • Verificar que los temas comunes prevalecen sobre los particulares. • Adoptar medidas para evitar repetición de actos procesales o problemas para la práctica de pruebas. • Proteger a los miembros de la clase para que estén informados en todo momento y debidamente representados por un abogado. • Establecer condiciones que deben cumplir los representantes de la clase. • A diferencia de otros procesos, es indispensable que la corte apruebe la transacción para que el proceso puede terminarse de esa forma. • La corte designa al abogado que representa los intereses de la clase.

31. Como se financian • Contingency fee. El abogadoasume los costos y riesgos del proceso. Si pierde el cliente no paga nada. • Fondocomún. Se crea un fondocomún con lo que se recaudey el primero en cobrares el abogado. • Los honorariosequivalen a un 25-35% de lo que se recaude. • El saldo se reparte entre los miembros de la clase.

32. MecanismosAlternos de Solución de Conflictos • Mediaciónbajo la Dirección de la Corte • Evaluación Neutral del Proceso. (no vinculante). • Pequeño Juicio (mini trial) –presentar el caso a los altos ejecutivos de cada parte • Juicios abreviados con jurado (summaryjurytrial). -limitar el uso de testigos • Arbitraje no-vinculante

33. Aspectos del sistemaNorteamericano • Decisión por un jurado. (no pueden participar personas condenadas) • Formas anticipadas de terminación del proceso por razones de puro derecho. (prescripción) • Discovery o práctica de pruebas. • El juicio (trial). • La oportunidad de contra-interrogar a los testigos. • DirectedVeredict. Decisión del juez al llegar al convencimiento de que la prueba existente impide que cualquier jurado llegue a una conclusión diferente. • Altísimo costo de litigar. • Número mínimo de los conflictos llega a juicio. • Legal ServicesCorporation. Es una agencia federal independiente sin ánimo de lucro cuyo objetivo principal es el brindar servicios jurídicos a las personas necesitadas que no pueden pagarlos. Fue creado en 1974. Los miembros de su junta directiva son nombrados por el Presidente de la República y confirmados por el Senado. Esta entidad le brinda servicios jurídicos a las familias que ganan menos de $30,000 al año. En 1996 el Congreso Federal expidió una ley que le prohíbe a la Legal ServicesCorporation dedicar sus recursos a las acciones de clase. • Uso de la tecnología para llevar la justicia a un número mayor de personas. Se pretende que en cada estado exista un portal mediante el cual cualquier persona pueda tener acceso fácil a la solución de un problema legal. En el portal se incluirán los servicios que prestan directamente las cortes (centros de ayuda), los abogados, y fundaciones. El portal será accesible desde computadores, tabletas y teléfonos inteligentes. • Como se designan los jueces. Los jueces federales son nombrados por el presidente de la Repúblia y ocupan el cargo de por vida. Los jueces estatales son elegidos en elecciones populares (poco conocimiento del electorado, influencia de corporaciones con recursos).