RECURSO DE ANULACI N

1. RECURSO DE ANULACI�N Profesor: Gast�n Fern�ndez Cruz

2. 1.- CONCEPTO Puede definirse al recurso de anulaci�n como ��un acto de parte mediante el cual se pretende que un �rgano jurisdiccional declare la invalidez y, consiguientemente, deje sin efecto un laudo arbitral viciado�.�(1). Debe precisarse, sin embargo, que ��si entendemos por recurso la petici�n de quien es parte en el proceso por la que se solicita el nuevo examen de una cuesti�n f�ctica o jur�dica sobre la que ha reca�do ya una resoluci�n que le resulta perjudicial para que se sustituya por otra que le favorezca (�)�(2), la anulaci�n no es propiamente un recurso. Ello por cuanto, ��el �rgano jurisdiccional que lo conozca, debe limitarse a confirmar o anular, total o parcialmente, la sentencia arbitral, sin que pueda entrar a conocer el fondo del asunto��(3). Por ello, cuando en lo sucesivo se emplea el t�rmino �recurso�, se hace por que se trata del t�rmino empleado por la Ley de Arbitraje � Decreto Legislativo N� 1071 (en adelante LA), y no por que sea la expresi�n correcta desde un punto de vista t�cnico. ��el t�rmino adecuado ser�a acci�n de nulidad o de impugnaci�n de laudo��(4).  (1) HINOJOSA SEGOVIA, Rafael. El recurso de anulaci�n contra los laudos arbitrales. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid. Espa�a. 1991. P�g. 36 (2) REGLERO CAMPOS, Fernando. El arbitraje (El convenio arbitral y las causas de nulidad en la ley de 5 de diciembre de 1988). Editorial Montecorvo S.A. Madrid. 1991. P�g 226 (3) Ibidem. (4) Ibid P�g. 227.

3. 2.- FUNDAMENTO En cuanto al fundamento del recurso de anulaci�n, cabe distinguirlo del fundamento del arbitraje mismo. El fundamento del arbitraje radica en la aplicaci�n del principio dispositivo. En palabras de MONTERO AROCA ��la instituci�n arbitral encuentra su base, de entrada, en la libertad. Si los titulares de derechos subjetivos privados disponen realmente de ellos, si existe verdadera autonom�a de la voluntad a la hora de establecer, modificar o extinguir relaciones jur�dico-materiales privadas, si la constituci�n delimita el marco de la libertad jur�dica, nada puede impedir que los titulares de esos derechos decidan resolver sus diferencias por medios distintos de los judiciales previstos por el Estado. El principio base es el de la libre disposici�n y esta puede referirse tanto a su aspecto de derecho material como al de derecho jurisdiccional��(5). Sin embargo, la exclusi�n de la jurisdicci�n para el conocimiento de la controversia no es, pese a lo anterior, absoluta, pues como ense�a HINOJOSA, citando para ello la exposici�n de motivos de la Ley de Arbitraje Espa�ola, ��el convenio arbitral no implica renuncia de las partes a su derecho fundamental de tutela judicial (�). Por ello, se regula un recurso de anulaci�n del laudo a fin de garantizar que el nacimiento, desarrollo y conclusi�n del procedimiento arbitral se ajustan a lo establecido en la ley��(6), siendo en consecuencia, el fundamento del recurso de anulaci�n garantizar, el derecho constitucional a la tutela judicial efectiva(7). (5) MONTERO AROCA, citado por HINOJOSA SEGOVIA, Rafael. Ob cit. 75 P�g. 75-76. (6) HINOJOSA SEGOVIA, Rafael. Ob. Cit. 75. P�g.81. (7) Ibid. P�g. 82.

4. 3.- CARACTER�STICAS En puridad no se trata de un recurso. Lo que se inicia con la acci�n de anulaci�n es un proceso de impugnaci�n de la validez del laudo. Ello, m�s all� que en la LGA se le denomine recurso. Cabe interponerlo �nicamente por causales taxativas, las que se encuentran consignadas en el art�culo 63� de la LA. Ello se obtiene del tenor de lo establecido en el numeral 1) del art�culo 62� de la LA: �Este recurso constituye la �nica v�a de impugnaci�n del laudo y tiene por objeto la revisi�n de su validez por las causales taxativamente establecidas en el art�culo 63���. A trav�s del mismo �nicamente se cuestiona la validez del Laudo emitido, nunca se busca un pronunciamiento del fondo del asunto. Ello se aprecia en el numeral 2) del art�culo 62� de la LA, el cual se�ala que: �El recurso se resuelve declarando la validez o la nulidad del laudo. Est� prohibido bajo responsabilidad, pronunciarse sobre el fondo de la controversia o sobre el contenido de la decisi�n o calificar los criterios, motivaciones o interpretaciones expuestas por el tribunal arbitral�.

5. Es conocido y resuelto por un �rgano extra arbitral (Corte Superior de Justicia). Conforme al art�culo 64� de la LA �El recurso de anulaci�n se interpone ante la Corte Superior competente dentro de los veinte (20) d�as siguientes a la notificaci�n del laudo�. Su interposici�n no suspende la obligaci�n de cumplimiento del laudo ni su ejecuci�n arbitral o judicial, salvo en los siguientes casos: a) Cuando la parte que impugna el laudo solicite la suspensi�n y cumpla con el requisito de la garant�a acordada por las partes o establecida en el reglamento arbitral aplicable (numeral 1) del art�culo 66� de la LA.) b) En el caso que no se haya acordado requisito alguno, a pedido de parte, la Corte Superior conceder� la suspensi�n, si se constituye fianza bancaria solidaria, incondicionada y de realizaci�n autom�tica a favor de la otra parte con una vigencia no menor de seis (6) meses renovables por todo el tiempo que dure el tr�mite del recurso y por una cantidad equivalente al valor de la condena contenida en el laudo (numeral 2) del art�culo 66� de la LA)

6. 4.- �MBITO DE APLICACI�N * En sede de doctrina espa�ola cabe se�alar que el �mbito de aplicaci�n del recurso de anulaci�n es el siguiente: a) Los Laudos definitivos. Seg�n CUCARELLA ��Las resoluciones arbitrales que pueden impugnarse mediante el ejercicio de la acci�n de anulaci�n son los laudos definitivos��(9). b) Las resoluciones interlocutorias sobre competencia arbitral. Afirma CUCARELLA, quien para ello cita el art�culo 22� de la Ley de Arbitraje Espa�ola Ley 60/2003, que, ��cuando el demandado alegue por v�a de excepci�n la falta de competencia del �rbitro, �ste pude resolver sobre la misma �con car�cter previo o junto con las dem�s cuestiones sometidas a su decisi�n relativas al fondo del asunto�(�). Estas decisiones son susceptibles de impugnaci�n mediante el ejercicio de la acci�n de anulaci�n. As� se indica en el art�culo citado al indicar que �la decisi�n de los �rbitros s�lo podr� impugnarse mediante ejercicio de la acci�n de anulaci�n del laudo�. De este modo, la decisi�n arbitral estimando la excepci�n del demandado puede impugnarse en anulaci�n. En los casos en que la decisi�n sobre la excepci�n sea desestimatoria, si la decisi�n se toma con car�cter previo a la decisi�n sobre el fondo del asunto, dicho laudo puede impugnarse en anulaci�n aunque se est� tramitando el procedimiento arbitral. El ejercicio de dicha acci�n no implica la suspensi�n de dicho procedimiento �(10). (9) CUCARELLA GALIANA, Luis Andr�s. �El procedimiento arbitral (Ley 60/2003, 23 de diciembre de arbitraje)�. Publicaciones del Real Colegio de Espa�a. Bolonia. Espa�a. 2004. P�g. 210. (10) Ibid. P�g. 212-213.

7. c) Las decisiones arbitrales sobre medidas cautelares. Conforme a CUCARELLA, quien para ello cita el art�culo 23.2 de la Ley de Arbitraje Espa�ola, �a las decisiones arbitrales sobre medidas cautelares, cualquiera que sea la forma que revistan, les ser�n de aplicaci�n las normas sobre anulaci�n (�) de laudos�(11). * En el sistema arbitral peruano, el �mbito de aplicaci�n del recurso de anulaci�n es el siguiente: a) Los laudos definitivos. Conforme al art�culo 62� de la LA �Contra el laudo s�lo podr� interponerse recurso de anulaci�n. Este recurso constituye la �nica v�a de impugnaci�n del laudo��. b) Las resoluciones interlocutorias sobre competencia arbitral En este punto, en forma previa, cabe se�alar que existen dos tipos de laudos. As�, ��podr�amos distinguir entre laudos de fondo y de absoluci�n de instancia. Los primeros son aquellos en los que hay un pronunciamiento sobre el objeto arbitral. En el caso de los segundos, el �rbitro se limita a poner fin al arbitraje sin pronunciarse sobre el fondo ante la falta de alg�n presupuesto o requisito que impide al �rbitro entrar a resolver la controversia...�(12). (11) Ibid. P�g. 213. (12) CUCARELLA GALIANA, Luis-Andr�s. Ob cit. P�g 178. ([1]) Ibid P�g. 213.

8. Debe decirse que, en caso el �rbitro resuelva con la emisi�n del laudo arbitral una excepci�n u oposici�n al arbitraje, estimando la misma, dicho laudo ser� uno de car�cter procesal. En vista que el art�culo 62� de la LA no hace distinci�n alguna entre laudos de fondo o laudos procesales, debe entenderse que el mismo comprende a ambos supuestos, resultando procedente la interposici�n del recurso de anulaci�n frente a laudos que terminen el proceso arbitral sin resolver el fondo del asunto, como aquel que culmina con la declaraci�n del arbitro de su propia incompetencia. En lo que respecta a la emisi�n de resoluciones que le ponen fin al proceso arbitral antes de la emisi�n del laudo sin pronunciamiento sobre el fondo, el numeral 4) del art�culo 41� de la LA se�ala lo siguiente:� Salvo pacto en contrario, el tribunal arbitral decidir� estas excepciones u objeciones con car�cter previo o junto con las dem�s cuestiones sometidas a su decisi�n relativas al fondo de la controversia. Si el tribunal arbitral desestima la excepci�n u objeci�n, sea como cuesti�n previa o sea en el laudo por el que se resuelve definitivamente la controversia, su decisi�n s�lo podr� ser impugnada mediante recurso de anulaci�n contra dicho laudo�

9. Asimismo, en lo que respecta a la emisi�n de resoluciones que amparen excepciones o ponen fin a determinadas materias controvertidas, el numeral 5) del art�culo 41� de la LA, se�ala lo siguiente: �Si el tribunal arbitral ampara la excepci�n como cuesti�n previa, se declarar� incompetente y ordenar� la terminaci�n de las actuaciones arbitrales. Esta decisi�n podr� ser impugnada mediante recurso de anulaci�n. Si el tribunal arbitral ampara la excepci�n como cuesti�n previa respecto de determinadas materias, las actuaciones arbitrales continuar�n respecto de las dem�s materias y la decisi�n s�lo podr� ser impugnada mediante recurso de anulaci�n luego de emitirse el laudo por el que se resuelve definitivamente la controversia.� En este punto, el Tribunal Arbitral tiene facultades para emitir laudos interlocutorios o laudos parciales, tal y como se establece en el art�culo 54� de la LA, que se�ala lo siguiente: �Salvo acuerdo en contrario de las partes, el tribunal arbitral decidir� la controversia en un solo laudo o en tantos laudos parciales como estime necesarios.�

10. c) Las decisiones arbitrales sobre medidas cautelares. Al respecto debe tenerse presente lo indicado en el numeral 1) del art�culo 47� de la LA, norma que se�ala lo siguiente: �Una vez constituido, el tribunal arbitral, a petici�n de cualquiera de las partes, podr� adoptar las medidas cautelares que considere necesarias para garantizar la eficacia del laudo, pudiendo exigir las garant�as que estime conveniente para asegurar el resarcimiento de los da�os y perjuicios que pueda ocasionar la ejecuci�n de la medida�. En ese sentido, contra lo resuelto por el Tribunal Arbitral sobre medidas cautelares, s�lo cabe interponer recurso de reconsideraci�n, tal y como se colige de lo establecido en el numeral 1) del art�culo 49� de la LA, que se�ala lo siguiente: �Las decisiones del tribunal arbitral, distintas al laudo, pueden ser reconsideradas a iniciativa de una de las partes o del tribunal arbitral, por razones debidamente motivadas, dentro del plazo establecido por las partes, por el reglamento arbitral aplicable o por el tribunal arbitral. A falta de determinaci�n del plazo, la reconsideraci�n debe presentarse dentro de los tres (3) d�as siguientes de notificada la decisi�n.� Asimismo, se debe tener en cuenta que �Salvo acuerdo en contrario, esta reconsideraci�n no suspende la ejecuci�n de la decisi�n� (numeral 2) del art�culo 49� de la LA).

11. 5.- CAUSALES 5.1 Anulaci�n por inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia del convenio arbitral El art�culo 63� de la LA. se�ala lo siguiente: �1. El laudo s�lo podr� ser anulado cuando la parte que solicita la anulaci�n alegue y pruebe: a. Que el convenio arbitral es inexistente, nulo, anulable, inv�lido o ineficaz.� De otro lado, conforme al numeral 2) del art�culo 34� de la Ley Modelo de la CNUDMI-UNCITRAL sobre Arbitraje Comercial Internacional: ��. El Laudo arbitral solo podr� ser anulado por el tribunal indicado en el art�culo 6 cuando: a) la parte que interpone la petici�n pruebe: i) que una de las partes en el acuerdo de arbitraje a que se refiere el art�culo 7 estaba afectada por alguna incapacidad, o que dicho acuerdo no es v�lido en virtud de la ley a que las partes lo han sometido, o si nada se hubiera indicado a este respecto, en virtud de la ley de este Estado��. A continuaci�n haremos menci�n de los distintos elementos del convenio arbitral cuya afectaci�n puede provocar su inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia y, por ende, la anulaci�n del laudo arbitral:

12. 5.1.1 En torno a la inexistencia del convenio arbitral: Al respecto, debe tenerse en cuenta que para haya un convenio arbitral, el mismo debe constar por escrito (art�culo 13.2 de la LA.), o en su defecto: (i) se haya concertado mediante la ejecuci�n de ciertos actos o por cualquier medio (art�culo 13.3 de la LA.), (ii) cuando se cursa una comunicaci�n electr�nica y la informaci�n en ella consignada es accesible para su ulterior consulta (art�culo 13.4 de la LA.), (iii) cuando est� consignado en un intercambio de escritos de demanda y contestaci�n en los que la existencia de un acuerdo sea afirmada por una parte, sin ser negada por la otra (art�culo 13.5 de la LA.); por lo que a contrariu sensu, de no presentarse los supuestos se�alados, se entiende que no hay convenio arbitral. En tal sentido, tambi�n ��puede afirmarse que ser� inexistente el convenio cuando la falta de un requisito esencial impida su identificaci�n, sin que sea posible convalidarlo y/o convertirlo�. (13) . 5.1.2 En torno a la nulidad del convenio arbitral: Al respecto, se debe tener en cuenta que para alegar la nulidad, se deber� remitirse a las causales enumeradas en el art�culo 219� del c�digo civil; es decir (i) alegar que no manifest� su voluntad para celebrarlo, (ii) que lo celebr� cuando era absolutamente incapaz sin la intervenci�n de su representante legal o sin autorizaci�n judicial, (iii) que el convenio le da contenido a una materia controvertida que no era arbitrable; o (iv) que celebr� el convenio con simulaci�n absoluta. 5.1.3 En torno a la anulabilidad del convenio arbitral: Se debe tener en cuenta que la anulabilidad se basa conforme a lo establecido en el art�culo 221� del C�digo Civil; por lo que, se presenta en los casos en que: (i) se pruebe que se celebr� el convenio arbitral siendo un incapaz relativo y sin intervenci�n de su representante legal o sin la autorizaci�n judicial, (ii) que lo celebr� con error o siendo v�ctima de dolo; o, (iii) que fue intimidado para celebrar el convenio arbitral. (13) MERINO MERCH�N, Jose F. y CHILL�N MEDINA, Jose M. �Tratado de Derecho Arbitral�, Editorial Arazandi SA., 3ra Edici�n, Espa�a,P�g.461.

13. 5.1.4 En torno a la invalidez del convenio arbitral: �Si el arbitraje responde a un previo en el que sustenta (faltando aquel o estando afectado de vicios que lo invaliden, carezca de eficacia el resultado producido, esto es el laudo dictado en sede arbitral con base en un convenio inexistente o que, a�n existiendo, est� privado de eficacia por adolecer de vicios conectados, bien a los elementos objetivos del mismo que hacen referencia a la arbitrabilidad de la materia o a los meros requisitos de forma, imoportantes a la hora de acreditar la existencia del convenio arbitral�� (14) 5.1.5 En torno a la ineficacia del convenio arbitral: ��La parte que la invoca podr� alegar que lo celebr� bajo una condici�n suspensiva que no se ha cumplido, o bajo un plazo suspensivo que no ha transcurrido ni vencido, o que lo celebr� con un representante que excedi� los l�mites de sus facultades, o que las viol�, o con persona que se arrog� una representaci�n que no le hab�a sido otorgada y que el convenio as� celebrado no ha sido ratificado por quien deb�a ser la parte�� (15) Cabe resaltar que est� causal de inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia de la cl�usula arbitral, s�lo ser� procedente si fueron objeto de reclamo expreso en su momento ante el Tribunal Arbitral por la parte afectada y fueron desestimadas. (14) Ibid, P�g. 695 (15) VIDAL RAMIREZ, Fernando �Manual de Derecho Arbitral�, Editorial Gaceta Jur�dica, Lima, Per�, 2da Ed. Mayo 2009, P�g.169

14. 5.2 Anulaci�n por vulneraci�n del debido proceso Conforme al art�culo 63� de la LA: �El laudo s�lo podr� ser anulado cuando la parte que solicita la anulaci�n alegue y pruebe: (�) b. Que una de las partes no ha sido debidamente notificada del nombramiento de un �rbitro o de las actuaciones arbitrales, o no ha podido por cualquier otra raz�n, hacer valer sus derechos. De otro lado, conforme al numeral 2) del art�culo 34� de la Ley Modelo de la CNUDMI-UNCITRAL sobre Arbitraje Comercial Internacional: ��. El Laudo arbitral solo podr� ser anulado por el tribunal indicado en el art�culo 6 cuando: a) la parte que interpone la petici�n pruebe: (�) ii) que no ha sido debidamente notificada de la designaci�n de un �rbitro o de las actuaciones arbitrales o no ha podido, por cualquier otra raz�n hacer valer sus derechos��

15. Al respecto, debe decirse que, como bien define BUSTAMANTE ALARC�N, el debido proceso, desde un punto de vista general, �...es un derecho fundamental de car�cter instrumental que se encuentra conformado por un conjunto de derechos esenciales que impiden que la libertad y los derechos de los individuos sucumban ante la ausencia o insuficiencia de un proceso o procedimiento, o se vean afectados por cualquier sujeto de derecho (incluyendo el Estado) que pretenda hacer uso abusivo de �stos...�(16). Sin embargo, debe tomarse en cuenta las caracter�sticas propias que informan cada tipo de procedimiento, obteni�ndose como resultado que, si bien el debido proceso es un derecho fundamental que debe ser respetado en todo tipo de procedimiento, su aplicaci�n se efect�a tomando en cuenta las caracter�sticas de cada tipo de procedimiento particular. As�, se concluye que la aplicaci�n del debido proceso en sede arbitral debe y es distinta a su aplicaci�n en sede judicial. Ello por cuanto, en el proceso arbitral, el debido proceso que le asiste a las partes tiene como basamento tres principios, los cuales constituyen EL DERECHO PROCESAL SUSTANTIVO DE TODO ARBITRAJE, sin los cuales el mismo procedimiento, as� como el instrumento que le pone fin (el laudo), ser�a nulo. Tales principios, son los de igualdad, audiencia y contradicci�n. (16) BUSTAMANTE ALARC�N, Reynaldo. �Derechos Fundamentales y Proceso Justo�. Primera edici�n. ARA Editores. Lima. Per�. 2001. P�g. 251.

16. Como ense�a CORD�N MORENO, el entendimiento de tales principios es el siguiente: �...El principio de audiencia es una de las garant�as b�sicas de las partes en el proceso (...). Seg�n su formulaci�n cl�sica, nadie puede ser condenado (y, en general, ser sometido a una resoluci�n que le pueda perjudicar) sin darle oportunidad de ser o�do en juicio...�(17) (lo resaltado y subrayado es nuestro). �...El principio de contradicci�n (...) debe entenderse como el derecho de las partes a contradecir las alegaciones de la contraria...�(18) (lo resaltado y subrayado es nuestro). �...El principio de igualdad (...) garantiza que ambas partes procesales gocen de los mismos medios de ataque y de defensa y de la igualdad de armas para hacer valer sus alegaciones y medios de prueba...�(19) (lo resaltado y subrayado es nuestro). Tales principios se pueden encontrar en el art�culo 34� de la LA: Art�culo 34.- Libertad de regulaci�n de actuaciones. (..) 2. El tribunal arbitral deber� tratar a las partes con igualdad y darle a cada una de ellas suficiente oportunidad de hacer valer sus derechos. (17) CORD�N MORENO, Faustino. �El Arbitraje en el Derecho Espa�ol: Interno e Internacional�. Editorial Aranzadi S.A. Pamplona. Espa�a. 1995. P�g. 89. (18) Ibidem. P�g. 91. (19) Ibidem.

17. Sin embargo, debe tenerse presente que la anulaci�n antes referida procede �nicamente cuando el debido proceso se ha visto afectado por errores �in procedendo�; esto es, cuando el laudo arbitral ha sido emitido con afectaci�n de los derechos de las partes en la tramitaci�n del procedimiento arbitral, quedando fuera la revisi�n del laudo por errores �in iudicando�, es decir, errores en el juzgamiento, el cual comprende la apreciaci�n de los hechos; la valoraci�n de las pruebas; y la exposici�n de la motivaci�n del laudo que el �rbitro o Tribunal Arbitral pudo haber efectuado En otras palabras, en sede judicial no puede evaluarse el fondo del laudo arbitral emitido por dos razones b�sicas: - El juzgador judicial no tiene competencia para ello, pues dicha competencia fue atribuida por las partes, v�a convenio arbitral al juzgador arbitral; y - El juzgador arbitral ya emiti� pronunciamiento al respecto, siendo su decisi�n, en tanto conforme a derecho, irrevisable, pues el mismo adquiri� autoridad de cosa juzgada

18. Lo indicado precedentemente se encuentra, como ya se ha indicado, acogido normativamente en los art�culos 59.2� y 62� de la LA, los cuales expresamente indican lo siguiente: Art�culo 59.- Efectos del laudo. (�) 2. El laudo produce efectos de cosa juzgada. Art�culo 62.- Recurso de anulaci�n. 1. Contra el laudo s�lo podr� interponerse recurso de anulaci�n. Este recurso constituye la �nica v�a de impugnaci�n del laudo y tiene por objeto la revisi�n de su validez por las causales taxativamente establecidas en el art�culo 63. 2. El recurso se resuelve declarando la validez o la nulidad del laudo. Est� prohibido bajo responsabilidad, pronunciarse sobre el fondo de la controversia o sobre el contenido de la decisi�n o calificar los criterios, motivaciones o interpretaciones expuestas por el tribunal arbitral.

19. Por otro lado, respecto a la irrevisabilidad en sede judicial de la valoraci�n de la prueba efectuada por los �rbitros, se tiene que, seg�n MUNN� CATARINA: "...El alcance de este control judicial, como ha expresado de forma reiterada la doctrina y la jurisprudencia, se limita al juicio externo de la observancia de los l�mites de la jurisdicci�n arbitral y de las m�nimas garant�as formales que constituyen los motivos de impugnaci�n expresamente previstos en la Ley, pero sin entrar en ning�n caso en el mayor o menor fundamento de lo decidido, ni en la valoraci�n de la prueba. Por tanto no se trata de valorar el juicio del �rbitro en cuanto a los hechos y la equidad o el derecho aplicable a los mismos, sino de garantizar el cumplimiento de las garant�as formales que la Ley establece como l�mites a la actuaci�n del �rbitro, de quien le haya designado y de quien administre el arbitraje, exclusivamente por los motivos de impugnaci�n previstos en el art. 41� LA, que entendemos constituyen un numerus clausus, dada la expresi�n que emplea el legislador en cuanto a que el laudo �s�lo podr� ser anulado� cuando se alegue y pruebe que concurre una de las causas que se relacionan en dicho precepto..."(20) (lo resaltado y subrayado es nuestro). (20) MUNN� CATARINA, Frederic. �El Arbitraje en la Ley 60/2003�. Ediciones Experiencia S.L. Barcelona. Espa�a. 2004. P�g. 175.

20. Respecto a la imposibilidad de revisi�n en sede judicial de la apreciaci�n de los hechos efectuada por el �rbitro y la aplicaci�n del derecho efectuada por el mismo, se tiene que seg�n LETE ACHIRICA: �...la acci�n de anulaci�n no es un recurso, porque no permite directa o indirectamente analizar la correcci�n en la aplicaci�n de la Ley hecha por los �rbitros; ya que ninguna de las razones que son v�lidas causas de pedir en la acci�n de anulaci�n afecta el fondo de la controversia, es decir, a la interpretaci�n de los hechos alegados por las partes o a la aplicaci�n del Derecho material hecho por los �rbitros. El control jurisdiccional en que consiste el recurso de anulaci�n se refiere s�lo a la actuaci�n de los �rbitros con motivo del procedimiento...�(21) (lo resaltado y subrayado es nuestro). (21) LETE ACHIRICA, Javier. �Comentario a los Art�culos 40 y 41: Acci�n de Anulaci�n del Laudo y Motivos�. En: �AUTORES VARIOS: �Comentarios Pr�cticos a la Ley de Arbitraje�. Editorial Lex Nova S.A. Valladolid. Espa�a. 2004. P�g. 653.

21. Por ello CANTUARIAS SALAVERRY se�ala que: �...aun cuando los jueces encuentren que los �rbitros han incurrido en errores de apreciaci�n de los hechos o han aplicado err�neamente el derecho, por ning�n motivo podr�n modificar lo decidido en el laudo, simplemente porque dicha funci�n, para bien o para mal, fue asignada libremente por las partes de manera exclusiva a los �rbitros...�(22). Con mayor firmeza BOZA DIB�S afirma que: �...las determinaciones del �rbitro tanto en cuanto a los hechos materia de la controversia como a la interpretaci�n que haga del Derecho aplicable y las conclusiones jur�dicas a las que llegue, por m�s erradas que �stas pudieran estar, son inamovibles. La tarea de la corte se limita, pues, a revisar la forma mas no el fondo del asunto...�(23). Cabe resaltar que esta causal de anulaci�n s�lo ser� procedente si fue objeto de reclamo expreso en su momento ante Tribunal Arbitral por la parte afectada y fueron desestimadas. (22) CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando. �Anulaci�n de un Laudo Arbitral por la Causal de Nulidad del Convenio Arbitral�. En: �Cuadernos Jurisprudenciales. Suplemento mensual de Di�logo con la Jurisprudencia�. N�mero 17. Noviembre 2002. Gaceta Jur�dica S.A.. Lima. Per�. 2002. P�g. 4. (23) BOZA DIB�S, Beatriz. �Reconocimiento y Ejecuci�n en el Per� de Laudos Arbitrales Extranjeros�. Citada por CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando. Ob Cit. P�g. 4.

22. 5.3 Anulaci�n por composici�n del tribunal o actuaciones arbitrales no ajustadas al convenio arbitral Art�culo 63.- Causales de anulaci�n. 1. El laudo s�lo podr� ser anulado cuando la parte que solicita la anulaci�n alegue y pruebe: (�) c. Que la composici�n del tribunal arbitral o las actuaciones arbitrales no se han ajustado al acuerdo entre las partes o al reglamento arbitral aplicable, salvo que dicho acuerdo o disposici�n estuvieran en conflicto con una disposici�n de este Decreto Legislativo de la que las partes no pudieran apartarse, o en defecto de dicho acuerdo o reglamento, que no se han ajustado a lo establecido en este Decreto Legislativo. De otro lado, conforme al numeral 2) del art�culo 34� de la Ley Modelo de la CNUDMI-UNCITRAL sobre Arbitraje Comercial Internacional: ��. El Laudo arbitral solo podr� ser anulado por el tribunal indicado en el art�culo 6 cuando: a) la parte que interpone la petici�n pruebe: (�) iv) que la composici�n del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se han ajustado al acuerdo entre las partes , salvo que dicho acuerdo estuviera en conflicto con una disposici�n de esta Ley de la que las partes no pudieran apartarse o, a falta de dicho acuerdo, que no se han ajustado a esta Ley��.

23. La referida causal puede ser invocada si es que el Tribunal Arbitral no se ha conformado tal y como ambas partes lo establecieron en su oportunidad (es decir, en el convenio arbitral) o si es que el procedimiento con el que se lleva a cabo el arbitraje no es el acordado por las partes al momento de instalar el Tribunal Arbitral, o en su defecto, no es el establecido en el reglamento del centro de arbitraje al que se ha sometido. Al respecto �encuentra su justificaci�n este motivo de anulaci�n en el respeto al pacto y a la norma y, como su propio enunciado anuncia , viene referida tanto a la designaci�n de los �rbitros como a la conformaci�n misma del procedimiento arbitral, tanto si en aqu�lla intervienen directamente las partes o se realiza a trav�s de instituciones arbitrales, cuanto si �ste es el convenido en el pacto compromisorio o el establecido por la instituci�n administradora del arbitraje, siendo resaltable que (�) la autonom�a de la voluntad de las partes no es soberana si atentara al derecho de defensa o al principio de igualdad real entre las partes para alegaci�n, contradicci�n, defensa y audiencia�� (24) La referida causal s�lo ser� procedente si fue objeto de reclamo expreso en su momento ante el Tribunal Arbitral por la parte afectada y fueron desestimadas (24) MERINO MERCH�N, Jose F. y CHILL�N MEDINA, Jose M. Ob Cit. P�g. 707

24. 5.4 Anulaci�n por pronunciamiento de Tribunal Arbitral en laudo sobre materia no sometida a su decisi�n Conforme al art�culo 63� de la LA: 1. El laudo s�lo podr� ser anulado cuando la parte que solicita la anulaci�n alegue y pruebe: (�) d. Que el tribunal arbitral ha resuelto sobre materias no sometidas a su decisi�n. Sobre esta causal cabe hacerse la siguiente precisi�n: el laudo es nulo porque no guarda congruencia con las pretensiones sometidas por las partes para competencia de los �rbitros o, aun cuando el laudo sea congruente con dichas pretensiones, las mismas no pueden ser objeto de arbitraje.

25. En cuanto al primer punto debe decirse, siguiendo a CORD�N MORENO quien para esto cita a la STS de 17 de junio de 1987, que, ��la interpretaci�n de los puntos sometidos a la decisi�n del �rbitro no puede hacerse de manera restrictiva y de forma que se coarte su libertad para resolver con toda la amplitud que el conjunto de lo pactado imponga racionalmente, de modo que si bien los �rbitros no pueden traspasar los l�mites objetivos del compromiso, tampoco est�n obligados a interpretarlos con demasiada restricci�n, apart�ndose de la misi�n amistosa que se les conf�a�� (26). En tal sentido, ��el examen de si hubo o no exceso traspasando el �rbitro los l�mites objetivos del compromiso ha de realizarse y valorarse no ateni�ndose para ello a la literalidad de las cl�usulas compromisorias, sino procurando inducir la voluntad de las partes��(27). En caso proceda la referida causal, la anulaci�n afectar� solamente a las materias no susceptibles de arbitraje, siempre que puedan separarse de las dem�s, caso contrario la anulaci�n ser� total. (25) CORD�N MORENO, Faustino. Ob cit. P�g. 130. (26) Ibidem.

26. 5.5 Anulaci�n por expedici�n de laudo sobre materias que no son susceptibles de arbitraje Conforme al art�culo 63� de la LA: El laudo s�lo podr� ser anulado cuando la parte que solicita la anulaci�n alegue y pruebe: (�) e. Que el tribunal arbitral ha resuelto sobre materias que, de acuerdo a ley, son manifiestamente no susceptibles de arbitraje, trat�ndose de un arbitraje nacional. De otro lado, conforme al numeral 2) del art�culo 34� de la Ley Modelo de la CNUDMI-UNCITRAL sobre Arbitraje Comercial Internacional: ��. El Laudo arbitral solo podr� ser anulado por el tribunal indicado en el art�culo 6 cuando: b) El Tribunal compruebe: (i) que, seg�n la ley de ese Estado, el objeto de la controversia no es susceptible de arbitraje�

27. Al respecto, se puede se�alar que �� son, en principio, cuestiones arbitrales todas las materias disponibles, y no son disponibles, aquellas de ius cogens reservadas al ejercicio de las potestades p�blicas (�) y las que afectan al estado civil de las personas (pero en este caso no necesariamente a sus efectos econ�micos) o que por Ley expresamente se excluya o limite el sistema de composici�n arbitral�� (27) En caso proceda la referida causal, la anulaci�n afectar� solamente a las materias no susceptibles de arbitraje, siempre que puedan separarse de las dem�s, caso contrario la anulaci�n ser� total. Asimismo, dicha causal podr� ser apreciada de oficio por la Corte Superior que conoce el recurso de anulaci�n. (27) MERINO MERCH�N, Jose F. y CHILL�N MEDINA, Jose M. Ob Cit. P�g. 712

28. 5.6 Anulaci�n por expedici�n de laudo, porque el objeto de la controversia no es susceptible de arbitraje o el laudo es contrario al orden p�blico internacional, trat�ndose de un arbitraje internacional Conforme al art�culo 63� de la LA: El laudo s�lo podr� ser anulado cuando la parte que solicita la anulaci�n alegue y pruebe: (�) f. Que seg�n las leyes de la Rep�blica, el objeto de la controversia no es susceptible de arbitraje o el laudo es contrario al orden p�blico internacional, trat�ndose de un arbitraje internacional. De otro lado, conforme al numeral 2) del art�culo 34� de la Ley Modelo de la CNUDMI-UNCITRAL sobre Arbitraje Comercial Internacional: ��. El Laudo arbitral solo podr� ser anulado por el tribunal indicado en el art�culo 6 cuando: b) El Tribunal compruebe: (�) (ii) Que el laudo es contrario al orden p�blico internacional

29. Al respecto, dicha causal tiene como premisa que es referente a arbitrajes internacionales que se realizan en el territorio peruano. Asimismo, debe entenderse que el objeto del arbitraje, se refiere a la materia controvertida, debe ser susceptible de someterse a arbitraje conforme a la normativa peruana. La mencionada causal puede ser apreciada de oficio por la Corte Superior que conoce el Recurso de Anulaci�n.

30. 5.7 Anulaci�n por expedici�n de laudo fuera de plazo Conforme al art�culo 63� de la LGA: �1. El laudo s�lo podr� ser anulado cuando la parte que solicita la anulaci�n alegue y pruebe: (�) g. Que la controversia ha sido decidida fuera del plazo pactado por las partes, previsto en el reglamento arbitral aplicable o establecido por el tribunal arbitral.

31. El fundamento de esta causal, se encuentra delineado por LORCA NAVARRETE, quien citando la jurisprudencia espa�ola STS de 10 de abril de 1991, se�ala que: ��el plazo fijado para emitir el laudo arbitral debe ser respetado de un modo inexorable, por que es el lapso de tiempo durante el cual las partes voluntariamente renuncian al ejercicio jurisdiccional de sus diferencias, y dotan de facultades decisorias al �rbitro, pasado el cual cesa la potestad del mismo, por haber rebasado el l�mite, y vicia de nulidad cualquier actividad arbitral extempor�nea��(28). La referida causal s�lo ser� procedente si la parte afectada lo hubiera manifestado por escrito de manera inequ�voca al Tribunal Arbitral y su comportamiento en las actuaciones arbitrales posteriores no sea incompatible con este reclamo. (28) LORCA NAVARRETE, Antonio Mar�a. Ob cit. P�g.525.

32. 6.- CUESTIONES PROCEDIMENTALES 6.1 Para la interposici�n del recurso de anulaci�n y �rgano competente (Art. 64 LA�) El recurso de anulaci�n del laudo arbitral deber� interponerse dentro de los veinte (20) d�as siguientes de notificado el laudo arbitral. Cuando se hubiera solicitado la rectificaci�n, interpretaci�n, integraci�n o exclusi�n del laudo o se hubiese efectuado por iniciativa del Tribunal Arbitral, el recurso de anulaci�n deber� interponerse dentro de los venite (20) d�as de notificada la resoluci�n correspondiente, o de transcurrido el plazo para resolverlos, sin que el Tribunal Arbitral se haya pronunciado. El recursos de anulaci�n, se interpondr� ante la Sala Civil Subespecializada en lo Comercial o, en su defecto, la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia del lugar del arbitraje.

33. 6.2 Requisitos de adminisibilidad (Art. 64 LA�) Son requisitos de admisibilidad del recurso de anulaci�n: La indicaci�n precisa de la causal o causales de anulaci�n, debidamente fundamentadas. La presentaci�n de la copia del laudo arbitral y de las resoluciones que lo corrijan, integren o aclaren, en su caso; as� como copias de las actuaciones arbitrales que se considere pertinentes (en calidad de medios probatorios). En su caso, si se solicita la suspensi�n de la obligaci�n establecida en el laudo arbitral, se debe presentar el recibo de pago o comprobante de dep�sito en cualquier entidad bancaria, o fianza solidaria por la cantidad en favor de la parte vencedora.

34. La tramitaci�n del recurso de anulaci�n es como sigue: Recibido el expediente, dentro de los diez (10) d�as siguientes, la Sala resolver� de plano concediendo o denegando la admisi�n a tr�mite del recurso de anulaci�n. Admitido a tr�mite el recurso de anulaci�n, la Sala correr� traslado del mismo a la otra parte por veinte (20) d�as para que exponga lo conveniente a su derecho y ofrezca los medios probatorios correspondientes. Vencido el plazo a que se refiere el art�culo precedente, la Sala se�alar� fecha para la vista de la causa dentro de los veinte (20) d�as siguientes. La Sala resuelve dentro de los veinte (20) d�as de vista la causa. Contra lo resuelto por la Corte Superior s�lo procede recurso de casaci�n ante la Sala Civil de la Corte Suprema, cuando el laudo hubiera sido anulado total o parcialmente.

35. 7.- CONSECUENCIAS DE LA ANULACI�N Los efectos de la Resoluci�n de anulaci�n de laudo arbitral provocan que la cuesti�n litigiosa entre las partes quede �...como si no se hubiera desarrollado el arbitraje��(29). Ello sin embargo debe entenderse en el sentido que se considera como si el arbitraje no se hubiese desarrollado, pero con relaci�n al vicio que provoc� la anulaci�n. Por ello, la causa arbitral debe retrotraerse al momento que sea id�neo para subsanar tal vicio. Al respecto, el art�culo 65� de la LA, se�ala lo siguiente: Art�culo 65.- Consecuencias de la anulaci�n. 1. Anulado el laudo, se proceder� de la siguiente manera: a. Si el laudo se anula por la causal prevista en el inciso a. del numeral 1 del art�culo 63 (convenio arbitral inexistente, nulo, anulable, inv�lido o ineficaz), la materia que fue objeto de arbitraje podr� ser demandada judicialmente, salvo acuerdo distinto de las partes. b. Si el laudo se anula por la causal prevista en el inciso b. del numeral 1 del art�culo 63 (Que una de las partes no ha sido debidamente notificada del nombramiento de un �rbitro o de las actuaciones arbitrales, o no ha podido por cualquier otra raz�n, hacer valer sus derechos)., el tribunal arbitral debe reiniciar el arbitraje desde el momento en que se cometi� la violaci�n manifiesta del derecho de defensa. (29) CUCARELLA GALIANA, Luis Andr�s. Ob cit. P�g. 229.

36. c. Si el laudo se anula por la causal prevista en el inciso c. del numeral 1 del art�culo 63, (afectaci�n al debido proceso) las partes deber�n proceder a un nuevo nombramiento de �rbitros o, en su caso, el tribunal arbitral debe reiniciar el arbitraje en el estado en el que se no se observ� el acuerdo de las partes, el reglamento o la norma aplicable. d. Si el laudo, o parte de �l, se anula por la causal prevista en el inciso d. del numeral 1 del art�culo 63 (Que el tribunal arbitral ha resuelto sobre materias no sometidas a su decisi�n), la materia no sometida a arbitraje podr� ser objeto de un nuevo arbitraje, si estuviera contemplada en el convenio arbitral. En caso contrario, la materia podr� ser demandada judicialmente, salvo acuerdo distinto de las partes. e. Si el laudo, o parte de �l, se anula por la causal prevista en el inciso e. del numeral 1 del art�culo 63 (Que el tribunal arbitral ha resuelto sobre materias que, de acuerdo a ley, son manifiestamente no susceptibles de arbitraje, trat�ndose de un arbitraje nacional) , la materia no susceptible de arbitraje podr� ser demandada judicialmente.

37. f. Si el laudo se anula por la causal prevista en el inciso g. del numeral 1 del art�culo 63 (Que la controversia ha sido decidida fuera del plazo pactado por las partes, previsto en el reglamento arbitral aplicable o establecido por el tribunal arbitral), puede iniciarse un nuevo arbitraje, salvo que las partes acuerden componer un nuevo tribunal arbitral para que sobre la base de las actuaciones resuelva la controversia o, trat�ndose de arbitraje nacional, dentro de los quince (15) d�as siguientes de notificada la resoluci�n que anula el laudo, decidan por acuerdo, que la Corte Superior que conoci� del recurso de anulaci�n resuelva en �nica instancia sobre el fondo de la controversia. Cabe resaltar que la LA ha omitido pronunciarse sobre los efectos de la anulaci�n establecido en el literal f) del art�culo 63�, el cual se�ala lo siguiente: f. Que seg�n las leyes de la Rep�blica, el objeto de la controversia no es susceptible de arbitraje o el laudo es contrario al orden p�blico internacional, trat�ndose de un arbitraje internacional.

38. Al respecto, solamente se hace menci�n a la facultad que tiene la Corte Superior para anular un laudo derivado de un arbitraje internacional, si es que se le pone en conocimiento de dicho recurso. En efecto, el numeral 6) del art�culo 63� de la LA se�ala lo siguiente: �Art�culo 63.- Causales de anulaci�n. (�) 6. En el arbitraje internacional, la causal prevista en el inciso f (Que seg�n las leyes de la Rep�blica, el objeto de la controversia no es susceptible de arbitraje o el laudo es contrario al orden p�blico internacional, trat�ndose de un arbitraje internacional) podr� ser apreciada de oficio por la Corte Superior que conoce del recurso de anulaci�n. �

39. Por �ltimo, y s�lo en el supuesto de arbitraje internacional desarrollado en el territorio peruano, cabe la posibilidad de renunciar al recurso de anulaci�n o que el mismo puede hacerse valer ante una jurisdicci�n ordinaria distinta a la peruana, lo cual, no perjudica que posteriormente el laudo pueda ser ejecutado en territorio peruano, tal y como lo establece en el numeral 8) del art�culo 63� de la LA: �Art�culo 63.- Causales de anulaci�n (�) 8. Cuando ninguna de las partes en el arbitraje sea de nacionalidad peruana o tenga su domicilio, residencia habitual o lugar de actividades principales en territorio peruano, se podr� acordar expresamente la renuncia al recurso de anulaci�n o la limitaci�n de dicho recurso a una o m�s causales establecidas en este art�culo. Si las partes han hecho renuncia al recurso de anulaci�n y el laudo se pretende ejecutar en territorio peruano, ser� de aplicaci�n lo previsto en el t�tulo VIII (Reconocimiento y ejecuci�n de Laudo Extranjeros).� Finalmente, cabe resaltar que la anulaci�n del laudo no perjudica las pruebas actuadas en el curso de las actuaciones arbitrales, las que podr�n ser apreciadas a discreci�n por el tribunal arbitral o, en su caso, por la autoridad judicial. ---------- o ----------