Aanbestedingswet 2012 en de gevolgen voor inspectieopdrachten Inspectiecongres 2013

1. Aanbestedingswet 2012 en de gevolgen voor inspectieopdrachten Inspectiecongres 2013 27 november 2013 Joost van de Wetering advocaat aanbestedingsrecht en bouwrecht

2. Agenda Vooraf • Wanneer kan ik meedoen? Aanbestedingswet 2012 • Algemeen • Uitgangspunten • Wijzigingen aanbestedingsprocedure • Klachtenregeling

3. 1. Wanneer kan ik meedoen? • Zelf aan de eisen voldoen of samenwerken • Zijn eisen niet te hoog (proportionaliteit)? • Aanbestedingswet 2012: nog meer kansen

4. Voorbeeld uit jurisprudentie Rb. Den Bosch 26-04-2005 (Hoppenbrouwers/Ws De Dommel) • Abs. voor uitbreiding awziBoxtel • Ref.eis: één werk mbt communale awzi • Rb: beperking tot “communale” afvalwaterzuivering disproportioneel

5. Aanbestedingswet 2012

6. 2. Algemeen • Aanbestedingswet • Aanbestedingsbesluit • Gids Proportionaliteit (complyorexplain) • ARW 2012 • Model Eigen Verklaring • Aanvullend beleid • Richtsnoer Leveringen en Diensten • Klachtenregeling Aanbesteden • Geldend bij aankondiging na 1 april 2013

7. Algemeen • MKB-lobby • Proportionaliteit • Eisen, voorwaarden en criteria: “in redelijke verhouding tot voorwerp opdracht” • Meer regels voor aanbesteders

8. Algemeen Gids Proportionaliteit • 21 voorschriften • Status overige tekst? • “Complyorexplain”

9. 3. Uitgangspunten (Hst. 1.2.1 AW) Gelden voor alle overheidsopdrachten, dus: • ook voor lagere overheden • ook voor onderdrempelige opdrachten • beleidsvrijheid lagere overheden ingeperkt

10. Objectieve criteria (art. 1.4) Obv objectieve criteria bepalen: • wijze tot stand brengen overeenkomst • welke ondernemers worden toegelaten tot aanbesteding • desgewenst motivering hiervan verstrekken

11. Keuze aanbestedingsprocedure (Gids Prop.) • NB: dgb kan eerder aan de orde zijn!

12. Keuze aanbestedingsprocedure (Gids Prop.) • NB: dgb kan eerder aan de orde zijn! • Circulaire rijk 15-08-’13: tussen 50k en drempel: MO

13. Clusterverbod (art. 1.5) • Opdrachten niet onnodig samenvoegen • Bij evt. samenvoegen acht slaan op: • samenstelling relevante markt en invloed samenvoeging op toegang voldoende MKB’ers • organisatorische gevolgen en risico’s samenvoeging • mate samenhang opdrachten • Bij samenvoegen: motiveren in aanbestedingsstukken

14. Clusterverbod Gids Proportionaliteit • Niet clusteren, tenzij: • logisch samenhangende onlosmakelijk verbonden onderdelen • positie MKB zorgvuldig geanalyseerd en afgewogen, en • ABD kan noodzaak tot clusteren deugdelijk motiveren

15. Clusterverbod Concreet: • Onderhoud en inspectie? • Meerdere soorten inspectie? • Meerdere gemeenten?

16. Opdelinggebod (1.5 lid 3 AW) • Opdrachten verplicht opdelen in meerdere percelen • Tenzij “niet passend” • Bij niet-opdeling: motiveren in aanbestedingsstukken

17. Advies voor aanbestedende diensten: Veel meer dan voorheen keuzes motiveren in bestek Advies voor geïnteresseerde bedrijven: Ook bestek opvragen als opdracht te groot is + vragen om motivering clustering/afwezigheid percelen

18. 4. Wijzigingen aanbestedingsprocedure Algemeen • Aankondigingen via TenderNed (1.18) • Aanbestedingsstukken kosteloos verstrekken(1.21) • Vertrouwelijke inlichtingen (2.53 lid 3) • Alcateltermijn 20 i.p.v. 15 dagen (2.127)

19. Geschiktheidseisen • Model Eigen Verklaring verplicht, ook bij niet EU-abs • Gedragsverklaring Aanbesteden(1.20 en hoofdstuk 4) Voorschriften: • Geschiktheidseisen: daadwerkelijke risico’s opdracht/gewenste competentie(s) • Geen hogere eisen aan combinaties

20. Financieel/economische draagkracht AW, art. 2.90: • Geen omzeteisen, tenzij motivering met zwaarwegende argumenten, dan max. 300% opdrachtwaarde Gids Proportionaliteit: • Terughoudende toepassing ratio’s • Totale omzet i.p.v. specifieke omzet

21. Technische bekwaamheid • Referenties Voorschriften: - kerncompetenties conform gewenste ervaring op essentiële punten opdracht - max. één referentie per kerncompetentie, max. 60% van de opdracht • Glijdende schaal (per opdracht bezien wat proportioneel is):

22. Gunningscriteria • EMVI in beginsel verplicht • Bij afwijking (laagste prijs): motiveren

23. Contractvoorwaarden • NB: nieuw in aanbestedingsrecht! • Voorheen: ADB dicteert het contract • Nu: contractsvoorwaarden in redelijke verhouding tot de opdracht • Dus: geen dictaat meer Voorschrift: - ABD geeft kans tot doen suggesties afwijkingen contractsvoorwaarden

24. Contractvoorwaarden Voorafgaande marktanalyse door ABD: • Contract toespitsen op aard van de opdracht / de markt • In de markt gebruikelijke bepalingen • Paritair opgestelde modellen/AV integraal gebruiken (bijv. UAV) • Wenselijkheid van afwijking van wettelijk stelsel ten nadele van inschrijver

25. Contractvoorwaarden Niet proportioneel, opties? • Vragen stellen NvI Voorschrift: - ABD moet mogelijkheid bieden suggesties/wijzingen • Aanbestedingsfase / contractfase • Klachtenregeling

26. 5. Klachtenregeling Nieuwe optie in plaats van kort geding? • Facultatief • Eerst klacht bij klachtenmeldpunt aanbesteder • Daarna bij Commissie van Aanbestedingsexperts, tenzij kort geding • Veelheid aan onderwerpen. Zelfs ondoelmatig aanbesteden. • Door (potentiële) inschrijvers, onderaannemers, brancheorganisaties • Advies niet bindend • Rechter kan er rekening mee houden?

27. Samenvatting • Proportionaliteit als nieuwe pijler • Meer regels voor aanbesteders • Veel “zachte” regels • Motiveer in het bestek uw keuzes

28. Vragen? Dank voor uw aandacht!

29. Joost van de Wetering advocaat aanbestedingsrecht en bouwrecht Tel.: 06-13027636