Aktuelle Steuerfragen zur KSt und zum UmwStG Prof. Matthias Alber

1. Aktuelle Steuerfragen zur KSt und zum UmwStGProf. Matthias Alber

2. Gemischt veranlasste Aufwendungen;Auswirkungen BFH-Beschluss vom 21.09.2009 bei der KSt • Fall 1: private Belange des AE nur untergeordnet ≠ vGA • Fall 2: betriebliche Belange der GmbH untergeordnet = vGA • Fall 3: gemischt betriebliche und private Belange = Aufteilung nach geeignetem Maßstab

3. Inkongruente Gewinnausschüttungen • Gewinnverteilung zivilrechtlich wirksam? • § 42 AO bei Steuervorteil? • außersteuerliche Gründe? X-GmbH Dividende 200.000 € 50 v.H. 50 v.H. A B

4. Zweifelsfragen zu § 8c KStG Übertragung von Anteilen innerhalb 5 Jahre: • Bis zu 25 v.H.: kein Wegfall Verlustabzug • Mehr als 25 v.H., anteiliger Wegfall nicht mehr Verlustabzug als 50 v.H.: • Mehr als 50 v.H.: vollständiger Wegfall Verlustabzug

5. Zweifelsfragen zu § 8c KStG Ausnahmefälle: • Erbfall / voll unentgeltlicher Erwerb bei Erbauseinandersetzung • Konzernklausel greift (100 % - Beteiligungen!) • soweit stille Reserven vorhanden • Aber: Wegfall Sanierungsklausel (Entscheidung EU-Kommission vom 26.01.2011)

6. Zweifelsfragen zu § 8c KStG • Konzernklausel = 100% - Beteiligung am übertragenden und übernehmenden Rechtsträger / „dieselbe Person“ erforderlich!

7. Zweifelsfragen zu § 8c KStG Beispiel 1: Streubesitz A-AG 100 v.H. 100 v.H. Verkauf der Anteile Verlust-GmbH T-GmbH • Nach dem Gesetzeswortlaut in § 8c Abs. 1 Satz 5 KStG greift Konzernklausel bei Streubesitz nicht.

8. Zweifelsfragen zu § 8c KStG Beispiel 2:Anwendung Konzernklausel? Streubesitz A-AG Verschmelzung 100 v.H. T-GmbH 100 v.H. Verlust-GmbH • Nach dem Gesetzeswortlaut greift die Konzernklausel nicht, da als „Person“ nur eine einzige (natürliche oder juristische) Person in Betracht kommt.

9. Zweifelsfragen zu § 8c KStG Beispiel 3:GmbH & Co. KG / dieselbe Person? A-GmbH A 0 v.H. 100 v.H. A-GmbH & Co. KG 100 v.H. 100 v.H. Verlust-GmbH B-GmbH Verlust-GmbH • Kann die A-GmbH & Co. KG, an der eine natürliche Person zu 100 % als Kommanditist am Vermögen beteiligt ist, übertragender oder übernehmender Rechtsträger im Sinne der Konzernklausel sein?

10. Zweifelsfragen zu § 8c KStG Beispiel 4:Anwachsung als schädlicherBeteiligungserwerb? Beteiligungs-GmbH AG 0 v.H. 100 v.H. GmbH & Co. KG 100 v.H. Verlust-GmbH • Ist bei der Anwachsung ein schädlicher Beteiligungserwerb zu verneinen?

11. Zweifelsfragen zu § 8c KStG Beispiel 5:Stille-Reserven-Klausel bei Organschaft Anteilsübertragung AE Erwerber 100 v.H. Organträger-GmbH(Verluste) 100 v.H. Organgesellschaft(stille Reserven) • Können die stillen Reserven der OG in die „Stille- Reserven-Klausel“ des OT einbezogen werden?

12. Verschmelzung Beispiel 6:Anwendung Konzernklausel bei Abwärtsverschmelzung • Anwendung § 8c Abs. 1 KStG • Aber: Konzernklausel nach § 8c Abs. 1 Satz 5 KStG greift AE 100 v.H. Mutter-GmbH (Gewinne) T-GmbH (Verluste)

13. Verschmelzung Beispiel 7:Wegfall Verlustvortrag bei Aufwärtsverschmelzung Verlust-Tochter auf Gewinn-Mutter Mutter-GmbH (Gewinne) Verlustvortrag geht unter (§ 12 Abs. 3 2. HS i.V.m.§ 4 Abs. 2 Satz 2 UmwStG) Verschmelzung in 2011zum 31.12.2010 T-GmbH (Verluste)

14. Einbringung nach § 20 UmwStG BFH-Urteil vom 7.4.2010, BStBl II S. 1094: • Anwendung von § 20 UmwStG bei Bargründung mit Sacheinlage als Aufgeld!

15. Einbringung nach § 20 UmwStG Beispiel 8:Aufdeckung stiller Reserven bei negativem Eigenkapital Eröffnungsbilanz GmbH zum 1.1.2011 Aktiva 120.000 € Aufdeckung stiller Reserven (§ 20 Abs. 2 Satz 2 Nr. 2 UmwStG) + 80.000 € Ausgleichsposten(Tz. 20.27 UmwSt-Erlass) + 25.000 € 225.000 € Stammkapital 25.000 € Verbindlichkeiten 200.000 € 225.000 € • Vermeidung Einbringungsgewinn durch Zurückbehaltung von Verbindlichkeiten (rückwirkend!)