Ateneo interdisciplinario

1. Ateneo interdisciplinario Marco jurídico Ligadura de trompas

2. Problema • Ligadura de las trompas de una mujer de 36 años con discapacidad mental

3. Datos • Paciente de 36 años. • Segunda internación en el Hospital. La primera fue cuando estaba embarazada de una nena que fue dada en adopción al nacer. • Tiene una hija que vive con ella de aprox un año y medio a la que cuida en forma discontinua por las reiteradas internaciones. • Relata internaciones anteriores que dan cuenta de descompensaciones después de los partos. • El diagnóstico de la paciente es esquizofrenia y retraso mental moderado. • Tiene 4 hijos anteriores que fueron dados en guarda a una hermana de la paciente con quien tiene una mala relación. Actualmente uno de esos hijos es mayor, con lo que los otros 3 están con la hermana. • Con esta última pareja de 52 años, padre de sus 2 últimos hijos hay una historia de violencia por parte de él hacia ella y por parte de la madre de él de 82 años, de la que él dice “odia a las mujeres”. El marido viaja continuamente a Sgo del Estero y lleva a esta menor. Aparecieron sospechas de que tenía intenciones de “darla” o “venderla”, esto apareció en la internación anterior por dichos de una amiga de la paciente y en esta última por un rumor que circuló entre las enfermeras del hospital. • El marido no trabaja y es alcohólico. Ha llegado alcoholizado al hospital en las visitas. • El servicio social del Hospital se puso en contacto con el servicio social del Vecinal, donde hubo varias actuaciones. En una de ellas se le consiguió un hogar de tránsito a la paciente, quien pese a haberlo solicitado, decidió seguir viviendo con el marido. • Actualmente tiene alucinaciones visuales y auditivas y delira con las partes de su cuerpo. • El marido relata que hace 2 años que están juntos. Que eran vecinos y que ella se refugiaba en su casa cuando discutía con su anterior marido y éste la maltrataba. Dice que de este modo se conocieron y que ella se fue quedando en su casa. Ël relata que “se me va” y aparece internada. • Entrevista muy exhaustiva en el ERIC con datos familiares que se recabaron en esta internación y en la anterior • Informes del vecinal sobre lo actuado • Entrevistas hechas por el servicio social del hospital.

4. Encuadre jurídico Ligadura de trompas de una mujer de 36 años con discapacidad mental

5. Idea básica • Si la persona no ha sido judicialmente declarada incapaz, es preciso • Consentimiento informado de la persona con padecimiento mental • Nos hallamos en el área de los derechos personalísimos

6. Ley específica 26.130 (Ligadura de trompas y vasectomía • B.O.29/8/2006 • Modifica Ley 17.132 Ejercicio de la medicina: autoriza la ligadura o la vasectomía cuando media consentimiento informado de la/el paciente capaz y mayor de edad o una autorización judicial por la persona declarada judicialmente incapaz • Modifica Ley 25.673 Programa de Salud Sexual y Procreación responsable: incluye ambas practicas –a requerimiento formal- como método de planificación familiar o anticonceptivo. • Requisitos para acceder a las coberturas previstas por la norma * • Presunción de competencia (capacidad para expresar su voluntad) (fallo Ximenez López c.Brasil: jurisprudencia de la CorteIDH vinculante) • Nueva Convención sobre derechos de las personas con discapacidad: art.3/12/23 • Recordar fallo de TF2 LZ en el caso de una mujer declarada insana con anterioridad. Evaluación de la competencia, independientemente de la declaración judicial de incapacidad (tema de capacidad)

7. Requisitos para acceder a las coberturas de la ley 26.130 • a) Requerimiento formal del beneficiado. • b) Otorgamiento del consentimiento informado en forma previa. • c) La ley no exige el consentimiento o autorización del cónyuge o conviviente para la intervención (derechos personalísimo)- • d) No requiere autorización judicial (aclaración razonable en personas mayores de edad capaces) • e) En el caso de las personas declaradas judicialmente incapaces. Se requiere autorización judicial. En este supuesto es el representante legal quien debe solicitarla.

8. El medico o equipo interdisciplinario debe informar a la persona: • f) La naturaleza e implicancias sobre su salud de esta práctica. • g) Las alternativas de utilización de otros métodos anticonceptivos no quirúrgicos autorizados. • h) Las características del procedimiento quirúrgico, sus posibilidades de reversión, sus riesgos y consecuencias. Debe dejarse constancia en la historia clínica de haber proporcionado dicha información, debidamente conformada por la persona concerniente.

9. Observación General N° 5 Comité de Derechos Económicos Sociales y Culturales • 1994 • OG sobre personas con discapacidad • En el caso de las personas con discapacidad, la “protección y asistencia” (art.10) a la familia significa que “hay que hacer todo lo que se pueda a fin de conseguir que dichas personas vivan con sus familias, si así lo desean”. También significa que “las personas con discapacidad tienen derecho a casarse y a fundar su propia familia.” • “A menudo se ignoran o se niegan esos derechos, especialmente en el caso de las personas con discapacidad mental”. • Pues, “esas necesidades y esos deseos deben reconocerse, y debe tratarse de ellos en los contextos del placer y la procreación. En todo el mundo es frecuente que se denieguen esos derechos a los hombres y las mujeres con discapacidad”. • Con respecto a la esterilización y el abortosin el consentimiento previo de la mujer con discapacidad, dado con conocimiento de causa, afirma que, constituirá una grave violación del párrafo 2 del artículo 10 del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales.

10. Principios de Salud Mental (1991) Naciones Unidas: Principios para la protección de los enfermos mentales y el mejoramiento de la atención de la salud mental • estándar de protección encaminado a la promoción de la autonomía personal • marco mínimo en el contexto de la salud mental • Derecho a la atención médica (Principio 1.1) • Derecho a ser tratado con humanidad y respeto (Principio 1.2) • Derecho de igualdad ante la ley (Principio 1.4) • Derecho a ser atendido en la comunidad (Principio 7) • Derecho a proporcionar consentimiento informado antes de recibir cualquier tratamiento (Principio 11) • Derecho a la privacidad (Principio 13) • Libertad de comunicación (Principio 13) • Libertad de religión (Principio 13) • Derecho a una admisión voluntaria (Principios 15 y 16) • Derecho a garantías judiciales (Principio 17)

11. Ximenes Lopes vs. Brasil (4/7/2006)CorteIDH • Atención médica a las personas con discapacidad mental • Finalidad principal de todo tratamiento de salud dirigido a personas con discapacidad mental: • bienestar del paciente • respeto a su dignidad como ser humano • que se traduce en el deber de adoptar como principios orientadores del tratamiento psiquiátrico: • respeto a la intimidad y a la autonomía de las personas

12. CorteIDH: Consentimiento de los personas con discapacidad mental • Si bien se ha admitido que el principio de autonomía en estos casos no es absoluto, porque el paciente necesita algunas veces la “adopción de medidas sin contar con su consentimiento • “la discapacidad mental no debe ser entendida como una incapacidad para determinarse, y debe aplicarse la • presunción de que las personas que padecen de ese tipo de discapacidades son capaces de expresar su voluntad, la que debe ser respetada por el personal médico y las autoridades. • Cuando sea comprobada la imposibilidad del enfermo para consentir, corresponderá a sus familiares, representantes legales o a la autoridad competente, emitir el consentimiento en relación con el tratamiento a ser empleado”. (Párrafo 130)

13. “vulnerabilidad aumentada” • La Corte advierte e insiste en que la “vulnerabilidad aumentada” de las personas con discapacidad mental internadas, “se da en razón del desequilibrio de poder existente entre los pacientes y el personal médico responsable por su tratamiento, y por el alto grado de intimidad que caracterizan los tratamientos de las enfermedades psiquiátricas”. • Por ello, el tribunal remite a los Principios para la Protección de los Enfermos Mentales y el Mejoramiento de la Atención de la Salud Mental de las Naciones Unidas 1, 8 y 9 • como “guía útil para determinar si la atención médica ha observado los cuidados mínimos para preservar la dignidad del paciente”, pues en ellos se establecen “las libertades fundamentales y los derechos básicos, y las normas de la atención médica y del tratamiento a ser prestado a las personas con discapacidad mental”. • Recordemos el Principio 11: • Derecho a proporcionar consentimiento informado antes de recibir cualquier tratamiento

14. Nueva Convención sobre los derechos de las personas con discapacidad (ONU) Ley 26.378 (B.O.: 9/6/2008)

15. Recordar • Art.27 de la Convención de Viena sobre el derecho de los tratados (1969) • Una parte no podrá invocar las disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de un tratado

16. Igual reconocimiento como persona ante la ley art.12 • • Los Estados Partes reafirman que las personas con discapacidad tienen derecho en todas partes al reconocimiento de su personalidad jurídica. • • Los Estados Partes reconocerán que las personas con discapacidad tienen capacidad jurídica en igualdad de condiciones con las demás en todos los aspectos de la vida. • • Los Estados Partes adoptarán las medidas pertinentes para proporcionar acceso a las personas con discapacidad al apoyo que puedan necesitar en el ejercicio de su capacidad jurídica. • • Los Estados Partes asegurarán que en todas las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurídica se proporcionen salvaguardias adecuadas y efectivas para impedir los abusos de conformidad con el derecho internacional en materia de derechos humanos. Esas salvaguardias asegurarán que las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurídica respeten los derechos, la voluntad y las preferencias de la persona, que no haya conflicto de intereses ni influencia indebida, que sean proporcionales y adaptadas a las circunstancias de la persona, que se apliquen en el plazo más corto posible y que estén sujetas a exámenes periódicos, por parte de una autoridad o un órgano judicial competente, independiente e imparcial. Las salvaguardias serán proporcionales al grado en que dichas medidas afecten a los derechos e intereses de las personas. • • Sin perjuicio de lo dispuesto en el presente artículo, los Estados Partes tomarán todas las medidas que sean pertinentes y efectivas para garantizar el derecho de las personas con discapacidad, en igualdad de condiciones con las demás, a ser propietarias y heredar bienes, controlar sus propios asuntos económicos y tener acceso en igualdad de condiciones a préstamos bancarios, hipotecas y otras modalidades de crédito financiero, y velarán por que las personas con discapacidad no sean privadas de sus bienes de manera arbitraria.

17. Respeto del hogar y de la familiaart.23 • 1. Los Estados Partes tomarán medidas efectivas y pertinentes para poner fin a la discriminación contra las personas con discapacidad en todas las cuestiones relacionadas con el matrimonio, la familia, la paternidad y las relaciones personales, y lograr que las personas con discapacidad estén en igualdad de condiciones con las demás, a fin de asegurar que: • a. Se reconozca el derecho de todas las personas con discapacidad en edad de contraer matrimonio, a casarse y fundar una familia sobre la base del consentimiento libre y pleno de los futuros cónyuges; • b. Se respete el derecho de las personas con discapacidad a decidir libremente y de manera responsable el número de hijos que quieren tener y el tiempo que debe transcurrir entre un nacimiento y otro, y a tener acceso a información, educación sobre reproducción y planificación familiar apropiados para su edad, y se ofrezcan los medios necesarios que les permitan ejercer esos derechos; • c. Las personas con discapacidad, incluidos los niños y las niñas, mantengan su fertilidad, en igualdad de condiciones con las demás.

18. Respeto del hogar y de la familiaart.23 • 2. Los Estados Partes garantizarán los derechos y obligaciones de las personas con discapacidad en lo que respecta a la custodia, la tutela, la guarda, la adopción de niños o instituciones similares, cuando esos conceptos se recojan en la legislación nacional; en todos los casos se velará al máximo por el interés superior del niño. Los Estados Partes prestarán la asistencia apropiada a las personas con discapacidad para el desempeño de sus responsabilidades en la crianza de los hijos.

19. Respeto del hogar y de la familiaart.23 • 3. Los Estados Partes asegurarán que los niños y las niñas con discapacidad tengan los mismos derechos con respecto a la vida en familia. Para hacer efectivos estos derechos, y a fin de prevenir la ocultación, el abandono, la negligencia y la segregación de los niños y las niñas con discapacidad, los Estados Partes velarán por que se proporcione con anticipación información, servicios y apoyo generales a los menores con discapacidad y a sus familias. • 4. Los Estados Partes asegurarán que los niños y las niñas no sean separados de sus padres contra su voluntad, salvo cuando las autoridades competentes, con sujeción a un examen judicial (art9 CDN), determinen, de conformidad con la ley y los procedimientos aplicables, que esa separación es necesaria en el interés superior del niño. En ningún caso se separará a un menor de sus padres en razón de una discapacidad del menor, de ambos padres o de uno de ellos. • 5. Los Estados Partes harán todo lo posible, cuando la familia inmediata no pueda cuidar de un niño con discapacidad, por proporcionar atención alternativa dentro de la familia extensa y, de no ser esto posible, dentro de la comunidad en un entorno familiar.