Responsabilidad Civil de los Administradores y Altos Cargos de las Promotoras y Constructoras Ciudad Real, 2 de Abril d

1. Responsabilidad Civil de los Administradores y Altos Cargos de las Promotoras y ConstructorasCiudad Real, 2 de Abril de 2008

3. Introducci�n El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y Altos Cargos (conocido con las siglas �D&O�, del ingl�s Directors and Officers), protege a �stos ante las consecuencias econ�micas derivadas de: incumplimientos de obligaciones legales, reglamentarias o estatutarias faltas de gesti�n cometidas por imprudencia, negligencia, error u omisi�n en el ejercicio de sus funciones gerenciales en la promotora/constructora

4. Introducci�n Esta protecci�n incluye: gastos de defensa constituci�n de fianzas pago de indemnizaciones contra demandas que podr�an amenazar el patrimonio personal de los Administradores y Altos Cargos, as� como la salud financiera y la viabilidad de la promotora/constructora

5. Legislaci�n Ley de Sociedades An�nimas Art�culos 133, 134 y 135 Art�culo 260.4 C�digo Civil Art�culo 1902 C�digo Penal Art�culo 31 Art�culos 290 a 297

6. Legislaci�n Art�culo 133 de la LSA Los administradores responder�n frente a la sociedad, frente a los accionistas y frente a los acreedores sociales, del da�o que causen por los actos contrarios a la Ley o a los Estatutos, o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempe�o del cargo (incluso los administradores de hecho). Responder�n solidariamente todos los miembros del �rgano de administraci�n que realiz� el acto o adopt� el acuerdo lesivo, menos los que prueben que, no habiendo intervenido en su adopci�n y ejecuci�n, desconoc�an su existencia o conoci�ndola, hicieron todo lo conveniente para evitar el da�o o, al menos, se opusieron expresamente a aqu�l. En ning�n caso exoneran de responsabilidad la circunstancia de que el acto o acuerdo lesivo haya sido adoptado, autorizado o ratificado por la Junta General.

7. Legislaci�n Art�culo 134 de la LSA Acci�n Social de Responsabilidad: da�o a la sociedad Cuando el da�o se ha causado a la propia sociedad, �sta puede reclamar contra el consejo previo acuerdo de la Junta General de accionistas (o en casos excepcionales accionistas que representen al menos el 5% del capital de la sociedad). Art�culo 135 de la LSA Da�os a los socios y terceros Cuando se han lesionado los intereses de alg�n tercero (incluyendo accionistas, acreedores�) �ste puede reclamar contra el consejo.

8. Legislaci�n Art�culo 260.4 de la LSA Responsabilidad en caso de concurrencia de determinadas causas de disoluci�n Si la sociedad entra en uno de los supuestos de causa de disoluci�n (fondos propios inferiores a la mitad del capital social), el consejo dispone de 2 meses para convocar una reuni�n de la Junta General y de 12 meses para restablecer el equilibrio patrimonial o disolver la sociedad. En caso contrario responder�n solidariamente, junto a la sociedad, de las deudas y obligaciones de la sociedad posteriores a la causa de disoluci�n. En este caso no es necesario que exista un da�o a un tercero, se trata de una responsabilidad por obligaciones de la sociedad.

9. Legislaci�n Art�culo 1902 del C�digo Civil El que por acci�n u omisi�n causa da�o a otro, interviniendo culpa o negligencia, est� obligado a reparar el da�o causado. Art�culo 31 del C�digo Penal El que act�e como administrador de hecho o de derecho de una persona jur�dica, o en nombre o representaci�n legal o voluntaria de otro, responder� personalmente, aunque no concurran en �l las condiciones, cualidades o relaciones que la correspondiente figura de delito o falta requiera para poder ser sujeto activo del mismo, si tales circunstancias se dan en la entidad o persona en cuyo nombre o representaci�n obre. Art�culos 290 a 297 del C�digo Penal Delitos Societarios: estafa, alzamiento de bienes, apropiaci�n indebida...

10. Legislaci�n Conclusiones: La responsabilidad de los administradores de las promotoras/constructoras tiene una triple perspectiva: La responsabilidad se extiende jur�dicamente a los da�os causados por actos contrarios a la Ley, los Estatutos, o los realizados sin la lealtad y la diligencia de un ordenado empresario. Contempla la responsabilidad INDIVIDUAL Y SOLIDARIA del Administrador (art. 133 LSA) durante la constituci�n, desarrollo, liquidaci�n o proceso de la promotora/constructora Responsabilidad NO solamente frente a TERCEROS PUROS (acreedores sociales, proveedores, competidores, clientes...), sino frente a la propia promotora/constructora, los socios, empleados, etc.

11. Legislaci�n Aspectos relevantes: Inversi�n de la carga de la prueba Es el administrador el que tiene que demostrar que obr� con la diligencia debida. Responsabilidad limitada frente a Resp. ilimitada La responsabilidad del accionista se limita a su aportaci�n de capital, mientras que el administrador responde con todo su patrimonio.

12. Tipos de reclamaci�n Reclamaciones: - Procedimiento civil o arbitral - Requerimiento escrito - Procedimiento penal - Procedimiento administrativo Por parte de: * La sociedad * Compradores * Accionistas * Liquidadores * Acreedores * Organismos gubernamentales * Empleados * Proveedores * Competidores

13. Demandantes La promotora/constructora: Acci�n social de responsabilidad para resarcir el da�o a la promotora/constructora. Lo tiene que decidir la Junta General de accionistas (art. 134 LSA). Ejemplo: Los administradores no llevaron a cabo un estudio de mercado exhaustivo antes de abrir un mercado nuevo y como consecuencia la promotora/constructora ha sufrido p�rdidas importantes.

14. Demandantes Los accionistas: Acci�n individual de responsabilidad: pueden reclamar directamente contra los administradores si consideran que alg�n acto u omisi�n ha lesionado sus intereses (art. 135 LSA). Ejemplo: Los administradores realizaron una adquisici�n sin la debida diligencia y como consecuencia la participaci�n del accionista pierde valor. Uno o varios accionistas pueden iniciar una acci�n social de responsabilidad si controlan un m�nimo del 5% de los votos de la promotora/constructora.

15. Demandantes Acreedores: Pueden entablar una acci�n social de responsabilidad si la propia promotora/constructora no lo ha hecho y la capacidad de �sta para cumplir sus obligaciones est� en duda (art. 134 LSA). Ejemplo: El banco considera que debido a una mala gesti�n, la promotora/constructora se ha descapitalizado y no puede hacer frente a los pagos de la deuda. Pueden demandar a los administradores por actos que atenten directamente contra sus intereses (art. 135 LSA). Ejemplo: Un acreedor intenta recobrar directamente de los administradores el importe que la sociedad le adeuda.

16. Demandantes Acreedores: Pueden demandar a los administradores por las deudas sociales de la promotora/constructora si �sta se encuentra en causa de disoluci�n y los administradores no han tomado las medidas necesarias en los tiempos establecidos y han continuado con la actividad de la sociedad (art. 262 LSA).

17. Demandantes Empleados: Pueden demandar a los administradores por actos que atenten contra sus intereses (art. 135 LSA). Ejemplo: A causa de la mala gesti�n, la promotora/constructora presenta un ERE y los empleados deciden reclamar contra los administradores. Pueden demandar a los administradores si se ha producido una descapitalizaci�n de la sociedad que pone en peligro el pago de salarios o indemnizaciones (art. 262 LSA). Pueden demandar a los administradores o a cualquier empleado por violaci�n de pr�cticas de empleo. Ej.: mobbing.

18. Demandantes Competidores: Por competencia desleal. Compradores: Alegaciones de inexactitud o incluso falsedad relativa a tasaciones actuales o del futuro valor de la sociedad. Liquidadores: Reclamaciones durante el proceso de liquidaci�n de la promotora/constructora. Organismos Reguladores: Incoaci�n de procedimientos como consecuencia de la posible comisi�n de una infracci�n administrativa. Proveedores: A causa de una mala gesti�n, la sociedad deja de cumplir un contrato para el cual el proveedor hab�a hecho una inversi�n importante.

19. �Qui�n? Todos los Administradores y Altos Cargos pasados, presentes y futuros de la promotora/constructora Administradores y Altos Cargos �De hecho� + �De derecho� Cualquier empleado para reclamaciones en materia laboral Sociedad = Tomador + todas las Filiales

20. �Qu�? Reclamaciones derivadas de Actos de Gesti�n Negligentes Amplia definici�n de Acto de Gesti�n Negligente: cualquier acci�n u omisi�n negligente, real o supuesta, cometida por cualquier Alto Cargo en su calidad de tal y que sea contraria a la ley o a los estatutos o incupliendo los deberes inherentes al desempe�o del cargo Todos los Actos de Gesti�n Negligentes relacionados, continuos o repetidos constituyen un �nico Acto de Gesti�n Negligente.

21. �Cu�ndo y d�nde? Cu�ndo Reclamaciones presentadas durante la vigencia de la p�liza (claims made) por cualquier acto culposo no conocido al comienzo de la p�liza y con retroactividad ilimitada D�nde Todo el mundo excluyendo EE.UU./Canad� La inclusi�n de EE.UU./Canad� se analizar� caso a caso

22. �Por qu�? Crisis del sector de la promoci�n y construcci�n: Ca�da de la demanda de viviendas Restricci�n del mercado crediticio En situaciones de crisis, la actuaci�n de los Administradores es cuestionada en multitud de frentes: la sociedad, los accionistas, los empleados, los acreedores, los organismos p�blicos... Como Administrador, respondes con tu patrimonio de los perjuicios que te reclamen por tu mala gesti�n La �nica protecci�n eficaz es el seguro

23. Coberturas Adelanto de gastos de defensa: Honorarios de abogados y procuradores, costas y gastos judiciales necesarios para la defensa de las reclamaciones, tanto por v�a civil como por v�a penal. Estos gastos ser�n reembolsados por el Asegurado al Asegurador en caso de que la reclamaci�n no est� cubierta. Constituci�n de fianzas que le sean exigibles a cualquier Asegurado para garantizar eventuales responsabilidades civiles Pago de indemnizaciones a que d� lugar la responsabilidad y que el asegurado est� obligado a pagar.

24. Coberturas Gastos de Representaci�n Legal en una investigaci�n en relaci�n con un Alto de Gesti�n Negligente Reclamaciones por Pr�cticas Laborales, presentadas por empleados o candidatos a un puesto de trabajo Cobertura para Altos Cargos de las Filiales Cobertura para Altos Cargos en Sociedades Participadas Sanciones Administrativas (multas) impuestas a cualquier Asegurado a consecuencia de una Reclamaci�n por un Acto de Gesti�n Negligente

25. Coberturas Responsabilidad concursal: pago de los importes de cr�ditos no percibidos por los acreedores concursales en la liquidaci�n de la masa activa de la sociedad, a cuyo pago sean condenados los Altos Cargos con motivo de una Reclamaci�n por Actos de Gesti�n Negligentes Responsabilidad tributaria: pago de los importes que deban satisfacer los Altos Cargos como responsables subsidiarios de la deuda tributaria de la sociedad, con motivo de una Reclamaci�n por Actos de Gesti�n Negligentes

26. Coberturas Periodo de descubrimiento para Reclamaciones derivadas de Actos de Gesti�n Negligentes anteriores a la �ltima fecha de vencimiento: la decisi�n de no renovar la puede tomar el Tomador o el Asegurador duraci�n del periodo de descubrimiento: 12 meses: 50 % de la �ltima prima anual 24 meses: 100 % de la �ltima prima anual

27. Exclusiones Reclamaciones basadas u originadas por una ventaja personal o una remuneraci�n a la que no tuviese legalmente derecho, una mala conducta intencional, un acto criminal, doloso o fraudulento. Limitaci�n de la exclusi�n a los �nicos beneficiarios de la ventaja o remuneraci�n o a los �nicos responsables de los actos recriminados. Reclamaciones por circunstancias conocidas y litigios anteriores a la fecha de efecto de la p�liza.

28. Exclusiones Reclamaciones para obtener directamente la reparaci�n de todo da�o moral o trastorno emocional, de toda enfermedad o muerte, de todo da�o corporal o material, as� como de todo perjuicio financiero que sea consecuencia de los mismos. Limitaci�n de la exclusi�n: no se aplica a las reclamaciones por Pr�cticas Laborales cuyo objeto sea la reparaci�n de un da�o moral o trastorno emocional. Guerra y terrorismo, radioactividad y riesgo nuclear, asbestos

29. Exclusiones Contaminaci�n Quedan fuera de la exclusi�n los Gastos de Defensa con motivo de una Reclamaci�n, y las Reclamaciones que aleguen da�os a la promotora/constructora o a sus accionistas Exclusi�n de reclamaciones que resulten de cualquier servicio profesional (R.C. Profesional) Multas, sanciones y da�os no compensatorios (salvo la cobertura de Sanciones Administrativas)